Toplantı No : 2015/049

Gündem No : 40

Karar Tarihi : 19.08.2015

Karar No : 2015/UY.I-2287

Şikayetçi:

Acs İnşaat Mad. Kim. Nak. Gıda San. Tic. A.Ş. - Şen Yol İnş. Elek. Nak. Gıda Tem. San. Ve Tic. Ltd. Şti. (24.06.2015 tarih ve 2015/M.K-277 sayılı Kurul Kararı)

İhaleyi Yapan Daire:

Diyarbakır Valiliği Yatırım İzleme ve Koordinasyon Başkanlığı

Başvuru Tarih ve Sayısı:

12.12.2014 / 43137

Başvuruya Konu İhale:

2014/95026 İhale Kayıt Numaralı "Diyarbakır İli Kayapınar İlçesi 1734 Nolu Parsel De 1 Adet 24 Derslikli Ortaokul , 1 Adet 8 Derslikli Anaokulu Binası Ve Bekçi Kulübesi" İhalesi

Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:

Karar:

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: Ali Kemal AKKOÇ, Mehmet Zeki ADLI, Hasan KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ, Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Acs İnşaat Mad. Kim. Nak. Gıda San. Tic. A.Ş. - Şen Yol İnş. Elek. Nak. Gıda Tem. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı,

Lise Cad. 4.Sokak Güneş 2009 Apt. A Girişi No:2 Yenişehir/DİYARBAKIR

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Diyarbakır Valiliği Yatırım İzleme ve Koordinasyon Başkanlığı,

Yenişehir Elazığ Cad 3. Km Sanayi Sitesi Karşısı 21100 Yenişehir/DİYARBAKIR

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2014/95026 İhale Kayıt Numaralı “Diyarbakır İli Kayapınar İlçesi 1734 No’lu Parselde 1 Adet 24 Derslikli Ortaokul , 1 Adet 8 Derslikli Anaokulu Binası ve Bekçi Kulübesi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Diyarbakır Valiliği Yatırım İzleme ve Koordinasyon Başkanlığı tarafından 12.09.2014 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Diyarbakır İli Kayapınar İlçesi 1734 Nolu Parselde 1 Adet 24 Derslikli Ortaokul, 1 Adet 8 Derslikli Anaokulu Binası ve Bekçi Kulübesi” ihalesine ilişkin olarak Acs İnşaat Mad. Kim. Nak. Gıda San. Tic. A.Ş. - Şen Yol İnş. Elek. Nak. Gıda Tem. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından 12.12.2014 tarih ve 43137 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 11.12.2014 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2014/3654-01 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, iş ortaklıklarının pilot ortağı adına düzenlenmiş iş deneyim belgesinin kat karşılığı inşaat sözleşmesine dayanılarak gerçekleştirilen bir işe ait olduğu, üzerinde bedel bulunmadığı bu nedenle mevzuata uygun bulunmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldıkları, oysaki Kamu İhale Genel Tebliği'nde yapılan değişiklik uyarınca söz konusu belgenin mevzuata uygun hale geldiği, dolayısıyla tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılarak ihalenin iptal edilmesi işleminin mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İdari Şartname’nin 7.5.1’inci maddesinde “İsteklinin, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

işlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 70'inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80’ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20’sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin benzer işe ilişkin 7.6’ncı maddesinde ise “Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler:

Yapım işlerinde iş deneyiminde değerlendirilecek benzer işlere dair tebliğde yer alan (B) Üst yapı (Bina) 3.grup işler benzer iş olarak kabul edilecektir.” düzenlemesi yapılmıştır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin 3’üncü maddesinin birinci fıkrasının (d) bendinde, bu Yönetmeliğin uygulanmasında iş deneyim belgesinin, adayın veya isteklinin ihale konusu iş veya benzer işlerdeki deneyimini gösteren; iş bitirme belgesi, iş durum belgesi, iş denetleme belgesi ve iş yönetme belgesini ifade ettiği belirtilmiş; anılan Yönetmelik’in 39’uncu maddesinin birinci fıkrasında, aday veya isteklilerden, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt ettikleri, ihale konusu iş veya benzer işlerdeki deneyimlerini tevsik etmeleri için iş deneyim belgesi istenilmesinin zorunlu olduğu; aynı maddenin ikinci fıkrasının (b) bendinde aday veya istekliler tarafından iş deneyimlerini tevsik için, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az %80'i oranında denetlenen ya da yönetilen işlerle ilgili deneyimlerini gösteren belgelerin sunulacağı kuralına yer verilmiş; bahse konu Yönetmeliğin 43’üncü maddesinin birinci fıkrasında, iş deneyim belgelerinin, yapılan iş karşılığı bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak, Kanun kapsamındaki idareler ile Kanun kapsamı dışındaki diğer kamu kurum ve kuruluşlarına (kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşları ve vakıf yükseköğretim kurumları hariç) gerçekleştirilen işler için, iş sahibi tarafından düzenleneceği ve sözleşmeyi yapan yetkili makam tarafından onaylanacağı kural altına alınmıştır.

Anılan Yönetmelik’in 44’üncü maddesinin birinci fıkrasının (ç) bendinde, “iş deneyim belgelerinin, yapılan iş karşılığı bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak taahhüt edilen, geçici kabulü yapılmış işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetleme ve yönetme görevinde bulunan mimar veya mühendislere iş denetleme belgesi veya iş yönetme belgesi” olarak düzenleneceği hükme bağlanmış; 47’nci maddesinin birinci fıkrasında da, “iş deneyim belgelerinin, ilgilinin iş ve/veya mesleki tecrübesini tevsik amacıyla, yüklenicilere, yükleniciye karşı bir sözleşme ile taahhüt ettiği iş bölümünü bitiren alt yüklenicilere, mimar veya mühendis olmak şartıyla denetleme veya yönetme görevlerinde bulunanlara, talepleri halinde, belge düzenlemeye yetkili mercilerce düzenlenir ve verilir…” hükmü yer almıştır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 07.06.2014 tarih ve 29023 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan değişiklikten önceki 42.1’inci maddesinde, “Yapılacak iş karşılığı bir bedel içermeyen kat karşılığı inşaat sözleşmelerine dayanılarak gerçekleştirilen yapım işleri ile sözleşmesinde yapım işine ait bir bedel yer almayan Yap-İşlet-Devret (YID) modeli ile gerçekleştirilen yapım işleri için düzenlenmiş iş deneyim belgeleri, 4734 sayılı Kanun kapsamındaki yapım işleri ihalelerinde, iş deneyimini tevsik eden belge olarak kullanılmayacaktır.” açıklamasına yer verilmiş olmakla birlikte, 07.06.2014 tarihinden geçerli olmak üzere söz konusu düzenlemenin “42.1. Sözleşmesinde yapım işine ait bir bedel yer almayan Yap-İşlet-Devret (YİD) modeli ile gerçekleştirilen yapım işleri için düzenlenmiş iş deneyim belgeleri, 4734 sayılı Kanun kapsamındaki yapım işleri ihalelerinde, iş deneyimini tevsik eden belge olarak kullanılamayacaktır” şeklinde değiştirildiği,

incelenen ihalenin ilanının da söz konusu değişiklikten sonra 13.08.2015 yapıldığı dikkate alındığında,

yapılan yeni düzenlemede kat karşılığı inşaat sözleşmelerine dayanılarak gerçekleştirilen yapım işleri için düzenlenmiş iş deneyim belgelerinin iş deneyimini tevsik eden belge olarak kabul edilmemesi kuralının kaldırıldığı anlaşılmıştır.

Bu bağlamda idarenin yürürlükte olmayan mevzuat düzenlemelerini gerekçe göstererek başvuru sahibinin teklifini değerlendirme dışı bırakmasında hukuka uyarlık bulunmamaktadır.

Diğer taraftan başvuru sahibinin ihalenin iptaline yönelik yapmış olduğu itiraz başvurusuna ilişkin olarak Ankara 10’uncu İdare Mahkemesi’nin 02.04.2015 tarih ve E:2015/202, K:2015/437 sayılı kararı ile itirazen şikayet başvurusunun, ihalenin ihale yetkilisince iptal edilmesine ilişkin kısmının Kamu İhale Kurulu tarafından verilen görev yönünden reddine ilişkin kararın onandığı anlaşılmıştır. Dolayısıyla iddia konusu hususa ilişkin olarak karar vermeye yer olmadığından başvurunun reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi