KAMU İHALE KURUL KARARI

Toplantı No : 2016/023

Gündem No : 3

Karar Tarihi : 06.04.2016

Karar No : 2016/UH.I-979

Şikayetçi :

Evrim Savunma Yönetim Ve Danışmanlık Güvenlik Sistemleri Temizlik İnşaat Taşımacılık İthalat İhracat Ticaret Limited Şirketi(16.03.2016 tarih ve 2016/M.K-112 sayılı Kurul Kararı)

İhaleyi Yapan Daire:

Çankaya Belediye Başkanlığı Park ve Bahçeler Müdürlüğü

Başvuru Tarih ve Sayısı:

26.10.2015 / 84867

Başvuruya Konu İhale:

2015/121194 İhale Kayıt Numaralı "Yeşil Alanların Bakımı İçin Destek Personel Ve Ekipman Hizmeti Alımı İşi" İhalesi

Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:

Karar:

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan V. II. Başkan: Kazım ÖZKAN

Üyeler: Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hasan KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ, Dr. Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Evrim Savunma Yönetim ve Danışmanlık Güvenlik Sistemleri Temizlik İnşaat Taşımacılık İthalat İhracat Ticaret Limited Şirketi Zübeydehanım Mah. Sulugöz Sokak 20/5 Altındağ / ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Çankaya Belediye Başkanlığı Park ve Bahçeler Müdürlüğü,

Cumhuriyet Mahallesi Ziya Gökalp Caddesi No:11 B-2 Blok Kat:6 06430 Çankaya / ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2015/121194İhale Kayıt Numaralı “Yeşil Alanların Bakımı İçin Destek Personel ve Ekipman Hizmeti Alımı İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Çankaya Belediye Başkanlığı Park ve Bahçeler Müdürlüğü tarafından 19.10.2015 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Yeşil Alanların Bakımı İçin Destek Personel ve Ekipman Hizmeti Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Evrim Savunma Yönetim ve Danışmanlık Güvenlik Sistemleri Temizlik İnşaat Taşımacılık İthalat İhracat Ticaret Limited Şirketi’nin 14.10.2015 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 16.10.2015 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 26.10.2015 tarih ve 84867 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 26.10.2015 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulması üzerine alınan 05.11.2015 tarih ve 2015/UH.IV-2953 sayılı Kurul kararına karşı başvuru sahibi tarafından dava açıldığı anlaşılmış, mahkemece verilen karar üzerine de Kurulun 16.03.2016 tarihli ve 2016/M.K-112 sayılı kararıyla esasın incelenmesine geçilmiştir.

Başvuruya ilişkin olarak 2015/2743-01 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1) Sözleşme Tasarısı’nın ceza ve kesintiler maddesinde yer alan düzenlemenin hizmet alımlarına ait tip sözleşme tasarısının bu hususa ilişkin dip notuna uygun olarak düzenlenmediği,

2) Teknik Şartname’nin 12.22’nci maddesinin birinci fıkrasındaki düzenlemenin işçi ve işveren arasındaki iş akdine müdahale niteliğinde olduğu,

3) İş Kanununda işçi ücretlerinin 20 iş günü içerisinde ödenmesi öngörülmesine rağmen Teknik Şartname’nin 12.4’üncü maddesinde yer alan düzenleme çerçevesinde idareden hakediş ödemesi alınmadan işçi ücretlerinin ödenmesinin istenildiği, söz konusu düzenlemenin çalışacak personel sayısı ve sözleşme tasarısının 16.1.1’inci maddesinde yer alan cezalara ilişkin düzenleme ile birlikte değerlendirildiğinde cezai şartların çok ağır olacağının aşikar olduğu, söz konusu düzenlemenin ihalenin iptalini gerektirdiği

4) Teknik Şartname’nin 13.13’üncü maddesinde personel maaş ödemelerinde 12.4’üncü maddede belirtilen sürenin geçirilmesi ve maaşların gecikmesinden dolayı geçen her gün için sözleşme bedelinin yüzde 1’i kadar para cezasının uygulanacağının düzenlendiği, ihale dokümanında hakediş beklenilmeden her ayın yedisine kadar işçi ücretlerinin ödenmesinin gerektiği belirtildiğinden işçi ücretlerinin geç ödenmesine ilişkin cezai şart konulmasının 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununda öngörülen tarafların eşitliği prensibine aykırı olduğu,

5) Teknik Şartname’nin 12.16’ncı maddesinde yer alan düzenleme çerçevesinde ihale konusu işte çalıştırılacak personelin idare tarafından onaylanması ve uygun görülmeyen personelin işten çıkarılması gerektiğinin belirtilmesinin 4857 sayılı İş Kanununa aykırı olduğu,

6) Sözleşme Tasarısı’nın 12’nci maddesinde yer alan ödeme yeri ve şartlarına ilişkin düzenlemenin Hizmet İşleri Genel Şartname’nin bu konuya ilişkin açıklamalarına aykırı olduğu, ihale dokümanında ödemeye ilişkin belirsizliğe yer verilmemesi gerektiği,

7) Teknik Şartname’nin 12.28’inci maddesinde yer alan düzenleme çerçevesinde ihale konusu iş kapsamında kullanılacak her türlü araç, gereç ve ekipmanların yakıtının idare tarafından karşılanacağının belirtildiği, teklifin önemli bileşeni olarak kabul edilen araçların bakımı, amortismanı, kasko sigortası vb. gibi giderlerin genel giderlere dahil olmayacağının açık olduğu, bu gider kalemi için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması ve bu hususun İdari Şartnamenin 25’inci maddesinde yer alması gerektiği,

8) Anayasanın 125’inci maddesinin son fıkrasında idarenin kendi eylem ve işlemlerinden doğan zararı ödemekle yükümlü olduğu hükme bağlanmış olmasından ötürü ihale sürecinde itirazlarının hukuka aykırı olarak ihaleyi gerçekleştirmesinde idarenizce uygun görülmemesi üzerine dava açılması öncesinde kullanılması zorunlu bir başvuru yolu olan itirazen şikayet başvurusu için yatırılması zorunlu başvuru bedelinin (12.763,00 TL) diğer bir ifadeyle gerçekleştirilecek zararların tanzim edilmesin haklarının saklı kalmak kaydıyla ayrıca mahkemeye gidileceği, zararların tanzim edilmesine yönelik olarak yargı kararının olduğu, iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Başvuruya konu ihalenin 06.11.2015 tarihli ihale komisyon kararı Ömeroğlu İnş. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı, başvuru sahibi Evrim Savunma Yönetim ve Danış. Güv. Sis. Tem. İnş. Taş. İth. İhr. Tic. Ltd. Şti. tarafından 14.10.2015 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu, idarenin 16.10.2015 tarihli işlemi ile şikâyeti uygun bulmadığı, idarenin kararının 16.10.2015 tarihinde başvuru sahibine bildirildiği ve başvuru sahibinin 26.10.2015 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan dilekçesi ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu, söz konusu itirazen şikâyet başvurusu üzerine, Kamu İhale Kurulunun 05.11.2015 tarih ve 2015/UH.IV-2953 sayılı kararında “…Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir…” denilerek “başvurunun reddine” karar verildiği ve ihale üzerinde bırakılan Ömeroğlu İnş. Ltd. Şti. ile 30.11.2015 tarihinde sözleşme imzalandığı, başvuru sahibi tarafından anılan kararın iptali istemiyle açılan davada, Ankara 15. İdare Mahkemesinin 04.02.2016 tarih ve E:2015/3392, K:2016/372 sayılı kararı üzerine alınan 16.03.2016 tarih ve 2016/MK-112 sayılı Kurul kararı ile Kamu İhale Kurulunun 05.11.2015 tarihli ve 2015/UH.IV-2953 sayılı kararının iptaline,
2 ) Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, esasın incelenmesine geçilmesine,” karar verilmiş olup inceleme ve değerlendirme bu çerçevede yapılmıştır .

Başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Yeşil Alanların Bakımı İçin Destek Personel ve Ekipman Hizmeti Alımı İşi

b) Miktarı ve türü: Çankaya Belediyesi sınırları içerisinde yaklaşık 766.000 metrekare toplam alanda yeşil alan bakım işi. Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Çankaya Belediyesi sınırları dahili” düzenlemesi,

“Teklif ve sözleşme türü” başlıklı 19’uncu maddesinde “19.1. İstekliler tekliflerini, her bir iş kalemi için teklif edilen birim fiyatlarının miktarlarla çarpımı sonucu bulunan toplam bedel üzerinden birim fiyat şeklinde vereceklerdir. İhale sonucu, ihale üzerinde bırakılan istekliyle her bir iş kalemi için teklif edilen birim fiyatların miktarlarla çarpımı sonucu bulunan toplam bedel üzerinden birim fiyat sözleşme imzalanacaktır.” Düzenlemesi,

“Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “20.1. Bu ihalede işin tamamı için teklif verilecektir.” Düzenlemesi,

“Sözleşmenin uygulanmasına ilişkin hususlar” başlıklı 45’inci maddesinde “45.1. Sözleşmenin uygulanmasına ilişkin aşağıdaki hususlar sözleşme tasarısında düzenlenmiştir.

a) Ödeme yeri ve şartları

….

e) Cezalar ve sözleşmenin feshi” düzenlemesi,

Başvuruya konu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “İş tanımı” başlıklı 5’inci maddesinde “5.1. Sözleşme konusu iş; Çankaya Belediyesi sınırları dahilinde yaklaşık 766.000 metrekare alanda 36 ay süreyle Park ve Yeşil Alanların Bakımı İçin Destek Personel ve Ekipman Hizmeti Alım İşin teknik özellikleri ve diğer ayrıntıları sözleşme ekinde yer alan ve ihale dokümanını oluşturan belgelerde düzenlenmiştir.” düzenlemesi,

“İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşe başlama tarihi 01.01.2016; işi bitirme tarihi 31.12.2018” düzenlemesi,

“Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde “12.1. Sözleşme bedeli (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlara ilişkin bedel dahil) Çankaya Belediyesi Mali Hizmetler Müdürlüğü ve Genel Şartnamenin hatalı, kusurlu ve eksik işlere ilişkin hükümleri saklı kalmak kaydıyla aşağıda öngörülen plan ve şartlar çerçevesinde ödenecektir:

12.2. Yüklenici iş programına göre daha fazla iş yaparsa, İdare bu fazla işin bedelini imkan bulduğu takdirde öder.

12.3. Yüklenici yapılan işe ilişkin hakediş ve alacaklarını idarenin yazılı izni olmaksızın başkalarına devir veya temlik edemez. Temliknamelerin noterlikçe düzenlenmesi ve idare tarafından istenilen kayıt ve şartları taşıması zorunludur.” Düzenlemesi,

“Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. Ceza ve Kesintiler:

- İdarenin izni olmadan Teknik Personel, Kalifiye Personel ve Formenlerin görevi başında olmadığı her gün için sözleşme bedelinin yüz binde 1’i kadar, Vasıflı ve Vasıfsız İşçilerin görevi başında olmadığı her gün için sözleşme bedelinin yüz binde 0,5’i kadar para cezası uygulanır.

- Yüklenici çalıştırdığı personelin çalışma saatleri içerisindeki tutum ve davranışlarından (halka karşı olumsuz davranışlar ile kamu ve özel alanlara verilen zararlardan) sorumludur. İstenilen özelliklere sahip olmayan ve idarece disiplinsizliği tespit edilen personelin iş akdi yüklenici tarafından derhal fes edilecektir. Bundan dolayı yüklenici idareden bir hak talebinde bulunmayacaktır. Belirtilen durumlar söz konusu olduğunda iş akdi fes edilmeyen her bir işçi için günlük sözleşme bedelinin yüz binde 1’i kadar ceza uygulanacaktır.

- Bakım ve temizlik hizmeti ile ilgili Yüklenici tarafından iş mahallinde bulundurulması gereken malzeme ve ekipmanlardan eksik ya da işler durumda olmayan her biri için günlük sözleşme bedelinin yüz binde 1’i kadar para cezası uygulanır.

- Bakım, koruma, temizlik ve sulama hizmetlerinin yapılmaması veya eksik ve/veya yanlış yapılmasının tespiti halinde her bir alan için sözleşme bedelinin yüz binde 1’i kadar para cezası uygulanır.

- Parkta; oyun, ,spor, donatı elemanları ve çim alan ile elektrik ve sıhhi tesisata verilecek hasarlarda yüklenicinin kusurlu olmasının tespiti halinde İdarece düzenlenecek hasar tespit tutanağını müteakiben sözleşme bedelinin yüz binde 1’i kadar para cezası uygulanır. Para cezaları tespitin yapıldığı tarihten sonraki ilk hakedişinden kesilir.

- Elektrik ve su aboneliklerinin uygunsuz kullanılmasının tespiti halinde sözleşme bedelinin Yüz binde 5’i oranında para cezası uygulanacaktır. Bu durumun toplamda 7 defa tekrarı halinde 4735 sayılı kanunun 20. Maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir. Para cezaları tespitin yapıldığı tarihten sonraki ilk hak edişinden kesilir.

- Park, ağaçlandırma alanı ve yeşil alanların bakım onarım ve temizlik işi ile ilgili Teknik Şartnamede belirtilen ( budama, çanak açma, çiçek dikimi çim biçim vb.)konularda da İdare tarafından belirli bir süre içinde bitirilmesi gerekliliği yazılı veya sözlü olarak bildirilen işlerin belirtilen tarihte bitirilmemesi halinde, gecikilen her gün için sözleşme bedelinin yüz binde 1’ü kadar para cezası uygulanır.

- Yüklenici İdare tarafından ihtiyaçlar doğrultusunda sözleşmede belirtilen alet ve ekipmanları istenilen yerde ve zamanında bulundurmak zorundadır. Bulundurmadığı tespit edildiğinde her iş için sözleşme bedelinin yüz binde 1’i kadar para cezası uygulanır.

- Yüklenici sorumluluğunda olan alanlarda yetersiz veya hatalı sulamadan, gübrelemenin düzgün yapılmamasından oluşacak her türlü hasarı telafi edecektir. Aksi halde İdare tarafından tutulacak hasar tespit müteakiben sözleşme bedelinin yüz binde 1’i kadar para cezası uygulanır. Para cezaları tespitin yapıldığı tarihten sonraki ilk hakkedişinden kesilir.

- Tankerle yapılan sulama işinde, yüklenicinin sulama işlemini yapmadığı, işini aksattığı ve uygun zamanlarda sulama yapılmadığı tespit edildiğinde her bir gün için günlük sözleşme bedelinin yüz binde 1’i kadar para ceza uygulanacaktır.

- Çalışan personele yol ve yemek bedeli verilmediği takdirde verilmediği her bir işçi için günlük sözleşme bedelinin yüz binde 0,5’i kadar para ceza uygulanacaktır.

- İş elbisesiz çalıştırıldığında her bir işçi için günlük sözleşme bedelinin yüz binde 0,5’i kadar para ceza uygulanacaktır.

- Personel maaş ödemelerinde 12.4. maddede belirtilen sürenin geçirilmesi ve maaşların gecikmesinden dolayı her geçen gün için sözleşme bedelinin yüz binde 1’i kadar para cezası uygulanır.

- Yüklenici firma sulama tankeri ile ilgili şartnamedeki yükümlülüklerin herhangi birini yerine getirmediği ve sözleşmeden sonra idare tarafından çalışma programına göre çalıştırılacak tankerler gelmediği takdirde günlük olarak sözleşme bedelinin yüz binde 1’i oranında ceza kesilecektir.

- Yüklenicinin, şartname hükümlerine uymayan araçları hizmete soktuğu tespit edildiği taktirde her araç için sözleşme bedelinin yüz binde 1’i kadar para ceza uygulanacaktır.

İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmeyecektir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi (Ek-11, sf.66-68)

“Teslim, muayene ve kabul işlemlerine ilişkin şartlar” başlıklı 20’nci maddesinde “20.1. Bu işte kısmi kabul yapılmayacaktır.” düzenlemesi,

Yüklenicinin sözleşme konusu iş ile ilgili çalıştıracağı personele ilişkin sorumlulukları” başlıklı 22’nci maddesinde “22.1. Yüklenicinin sözleşme konusu iş ile ilgili çalıştıracağı personele ilişkin sorumlulukları, ilgili mevzuatın bu konuyu düzenleyen emredici hükümleri ve Genel Şartnamenin Altıncı Bölümünde belirlenmiş olup, Yüklenici bunları aynen uygulamakla yükümlüdür.” düzenlemesi,

“Hüküm bulunmayan haller” başlıklı 35’inci maddesinde “35.1. Bu sözleşme ve eklerinde hüküm bulunmayan hallerde, ilgisine göre 4734 ve 4735 sayılı Kanun hükümlerine, bu Kanunlarda hüküm bulunmaması halinde ise genel hükümlere göre hareket edilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

4735 Sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Sözleşmede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 7’nci maddesinde “Bu Kanuna göre düzenlenecek sözleşmelerde aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur:

n) Gecikme halinde alınacak cezalar.

t) Sözleşmenin feshine ilişkin şartlar...” hükmü,

Aynı Kanun’un “Hüküm bulunmayan haller” başlıklı 36’ncı maddesinde “Bu Kanunda hüküm bulunmayan hallerde Borçlar Kanunu hükümleri uygulanır.” hükmü yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin ekinde yer alan Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1………..

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi yer almakta olup bu maddenin 16.1.1.’inci alt maddesinin düzenlemesine yönelik olarak ilgili dip notunda “Bu madde aşağıda belirtilen açıklamalara uygun olarak İdare tarafından düzenlenecektir:

(1) Kısmi kabul öngörülmeyen işlerde, yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

……

(3) İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarı, sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ayrıca, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, yukarıda öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısı (iki veya daha fazla) idarece belirlenerek bu maddede yazılacaktır. Ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin feshedilebileceği hususuna da idarece gerek görülmesi halinde bu maddede yer verilecektir.

(4) İşin tamamının ya da kısmi kabule konu olan kısmının süresinde bitirilmemesi veya işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halleri hariç, idarece gerek görülüyorsa diğer sözleşmeye aykırılık hallerinin neler olduğu belirlenecek ve bu aykırılıkların gerçekleşmesi durumunda İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(5) İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarının, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmeyeceği hususu da bu maddede belirtilecektir. Birim fiyat sözleşmelerde buraya aşağıdaki hüküm yazılacaktır:” şeklinde açıklama yer almaktadır.

Bu açıklamadan kısmi kabul öngörülmeyen ve işin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarının (sözleşme bedelinin %1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilmesi), ayrıca bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, öngörülen cezaların uygulanması ile birlikte 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısının idarece belirlenmesi ve bu hususların sözleşme tasarısında belirtilmesi gerektiği anlaşılmaktadır.

Başvuruya konu ihaleye ait ihale dokümanının yukarıda aktarılan düzenlemelerinden ihale konusu işin Çankaya Belediyesi sınırları dahilindeki yaklaşık 766.000 metrekare alanda 36 ay süreyle park ve yeşil alanların bakımı için personel çalıştırılması işi olduğu, sözleşmenin yürütülmesi aşamasında kısmi kabul öngörülmediği ve işin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikte bir iş olduğu, idarece hazırlanan Sözleşme Tasarısı’nda sözleşmeye aykırılık hallerinin ve her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarlarının düzenlendiği, ancak işin tekrar eden kısımlarına ilişkin olarak sözleşmeye aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısının belirtilmediği, bu haliyle söz konusu maddenin Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 26 numaralı dipnotunda yer verilen açıklamalara uygun şekilde düzenlenmediğinin anlaşıldığı, ancak 4735 sayılı Kanun’un yukarıda aktarılan 36’ncı maddesinde yer alan hüküm ile Sözleşme Tasarısı’nın yukarıda aktarılan 35’inci maddesinde yer alan düzenleme birlikte değerlendirildiğinde sözleşme tasarısı’nda hüküm bulunmayan hallerde 4734 ve 4735 sayılı Kanun hükümlerinin, söz konusu Kanunlarda da hüküm bulunmaması halinde Borçlar Kanunu hükümlerinin uygulanacağı, aynı zamanda sözleşmenin hangi durumlarda fesih edilebileceğinin 4735 sayılı Kanun'da hüküm altına alındığı, bunun yanında sözleşme tasarısının 16’ncı maddesinin düzenlenmesine yönelik olarak yukarıda aktarılan dip notta sözleşmenin feshi için aykırılık sayısının en az 2 veya daha fazla olarak belirtilebileceği açıklaması çerçevesinde aykırılık sayısına idarece Sözleşme Tasarısı’nda yer verilmemesi durumunda aykırılık sayısının asgari 2 olarak kabul edilebileceği değerlendirildiğinden sözleşme tasarısında aykırılık sayısına ve buna bağlı sözleşmenin feshine ilişkin şartların Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde düzenlenmemiş olması hususunun isteklilerin teklif vermesine engel olacak bir nitelik taşımadığı anlaşılmış olup başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Başvuruya konu ihaleye ait Teknik Şartname’nin “Genel Şartlar” başlıklı 12’nci maddesinde “12.22. Hizmet sunucu çalıştıracağı personeller için idarece gösterilen bankadan maaş bankomat kartı çıkartacak ve bankomat bilgilerini idareye verecektir. Yüklenici firma bankadan alacağı kart promosyonunun tamamını çalıştıracağı işçiye verecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Çalışanların özlük hakları” başlıklı 38’inci maddesinde “Yüklenici çalıştırdığı işçilerin, işin yapılmakta olduğu bir işkolu veya meslekte aynı tipteki bu iş için mevzuatla kabul edilenlerden daha az elverişli olmayan şartlarda çalışmalarını ve ücret almalarını sağlayacaktır. Ücret, yan ödeme ve çalışma şartlarının toplu sözleşme veya mevzuatla tespit edilmemiş olması halinde yüklenici, en yakın ve uygun bir bölgedeki işkolu veya meslekteki aynı tip bir iş için mevzuatla tespit edilenlerden daha az elverişli olmayan ücret, yan ödeme ve çalışma şartlarını sağlayacaktır. Yüklenici, varsa alt yüklenicilerinin bu çalışma şartlarına uymalarını sağlamak için gerekli tedbirleri alacaktır.

Kontrol teşkilatı, yüklenici veya alt yüklenici tarafından istihdam edilen işçilerin ücretlerinin tam ve zamanında ödenip ödenmediğini her ay resen kontrol etmekle ayrıca bu konuda kendisine ulaşan başvuruları (talep ve ihbarları) ivedilikle değerlendirmekle yükümlüdür. Bu amaçla yüklenicinin hakediş istemesi üzerine, bu istek ve hakedişin ödeneceği tarih (yaklaşık olarak), şantiye şefliği, işyeri ilan tahtası veya işçilerin toplu bulunduğu yerler gibi işçilerin görebileceği yerlere yazılı ilan asılmak suretiyle duyurulur. İlanın yapıldığı, kontrol teşkilatının ve yüklenici veya vekili ile işçi temsilcisinin imzaladıkları bir tutanakla tespit edilerek bu tutanağın bir kopyası hakedişin ödeme yerine gönderilir.

Personel alacakları, hakediş raporunun düzenlendiği tarihten önceki (işçi ücretleri ödeme günü öncesindeki) günler için belirlenmiş sayılır. Bu tür alacakların üç (3) aylık tutarından fazlası hakkında idareye herhangi bir sorumluluk düşmez.

İdare tarafından gerek resen gerekse de başvuru üzerine bordroların ve/veya ücret ödemesini gösterir diğer bilgi ve belgelerin (yüklenici veya alt yüklenicinin kayıtları, puantaj, hesap pusulaları gibi) incelenmesi neticesinde ücret ve/veya yan ödemelerin eksik ödendiğinin veya ödenmediğinin tespit edilmesi halinde bu durumun yüklenici tarafından bordroya bağlanması sağlanır ve bu bordrolar hakediş raporu ile birlikte ödeme yerine gönderilir. Aynı zamanda, ücret ve/veya yan ödemelerin, ödenmeyen kısmı yüklenicinin hakkedişinden kesilir ve tabi olunan mali mevzuat hükümleri çerçevesinde idare tarafından doğrudan işçinin banka hesabına yatırılır. Bu husus ayrıca bir tutanağa da bağlanır.

Yüklenicinin iş verdiği alt yüklenicilerin gündelikçi, haftalıkçı veya aylıkçı olarak işyerinde çalıştırdığı işçi, personel ve teknik elemanların tamamı da yüklenicinin elemanları hükmünde olup, bunların ücretlerinin ödenmesinden de doğrudan doğruya yüklenici sorumludur. Yüklenici, bunların ücretleri hakkında da aynen kendi elemanları gibi ve yukarıda belirtildiği şekilde işlem yapmak zorundadır.

Personel alacaklarının kontrol edilebilmesi için yüklenici, teknik ve yönetici personeli ile işçilerine yaptığı ödemelerin bordrolarından birer kopyasını, bordroların düzenlenmesi tarihinden başlayarak en çok bir ay içinde, kontrol teşkilatına verecek ve bu bordrolarda teknik ve yönetici personel ile işçilerin sanatları ve çalıştıkları yerler, ad ve soyadları ile doğum yerleri ve tarihleri belirtilecektir.

Bordrolarda yüklenicinin veya vekilinin imzası bulunacaktır.

Kontrol teşkilatı, ihale konusu iş kapsamında istihdam edilen işçilerin hak ettikleri yıllık ücretli izinlerini 4857 sayılı İş Kanununa uygun bir şekilde kullanıp kullanmadıklarını kontrol etmekle yükümlüdür. Bunun için yüklenici tarafından en fazla üç ayda bir izin kayıt belgesinin bir örneğinin kontrol teşkilatına verilmesi gerekmektedir. Kontrol teşkilatınca yapılan inceleme neticesinde, yıllık ücretli izni kullandırılmayan veya eksik kullandırılan bir işçinin tespiti halinde, bu iznin 4857 sayılı Kanuna uygun bir şekilde ilgili yıl içerisinde kullandırılması sağlanır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Bu düzenleme ile işçi ücretlerinin yüklenici tarafından ödenmesi ve kontrol teşkilatınca da ödenip ödenmediğinin takibinin yanında ödenmeyen işçi aylıklarının hakedişten kesilerek işçilere ödeme yapılmasını sağlama yetki ve görevi verildiğinin anlaşıldığı, Teknik Şartnamede işçilerin maaşlarının yüklenici tarafından yatırılacağı hesapların açılacağı bankanın idarece gösterilen banka olması şartının getirilmesinin isteklilerin ticari faaliyetlerine müdahale niteliğini taşıdığı anlaşılmakla birlikte, mevzuatta idarenin işçi ücretlerinin ödenmesine ilişkin yöntem belirlemesini engelleyen bir kısıtlama olmadığı, Teknik Şartname de yer alan söz konusu düzenlemenin işçi ödemelerinin idarece takibinin ve ücret ödenmesinin teminine ve aynı zamanda bankadan alınacak kart promosyonunun da tamamının çalışan işçiye ödenmesini sağlama amacına yönelik olduğu ve bu hususun isteklilerin teklif vermesi engelleyen nitelikte olmadığı anlaşılmış olup başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

3) Başvuru sahibinin 3, 4 ve 6’ncı iddialarına ilişkin olarak:

Başvuru sahibinin 3 ve 4 ve 6’ncı iddialarının birbiri ile bağlantılı ihale dokümanı düzenlemelerine ilişkin olması nedeniyle inceleme ve değerlendirme birlikte yapılmıştır.

Birim fiyat teklif alınmak suretiyle ihaleye çıkılan başvuruya konu ihaleye ait Teknik Şartname’nin “Genel Şartlar başlıklı 12’nci maddesinde “12.4. Yüklenici firma, bu iş kapsamında çalıştırdığı personellerin aylık maaş ücretlerini ve sigorta primlerini hakediş ödemesi yapılmazdan önce personellerin banka hesaplarına maaş ödemesini yapacak, sigorta primlerinde kuruma ödeyecektir. Bütün personellerin aylık maaşları ve sigorta pirimler ödendikten sonra hakediş yapılacaktır. Yüklenici, personellerin aylık maaş ücretleri ve sigorta pirimleri uygulama ayını takip eden ayın ilk yedi işgünü içinde yapacak ve belgelerini idareye teslim edecektir. Örnek: 01/01/2015 ile 31/01/2015 tarihi sonunda hakedilen aylık maaş ücretlerini ve sigorta primlerini 2015 ŞUBAT ayının ilk yedi iş gününde ödemeyi yapacaktır.

12.5- Yüklenici, bu iş kapsamında çalıştırdığı personellerin; sigorta, vergi ile diğer kanuni kesintilerini tam ve zamanında ilgili kurumlara ödemek zorundadır. Yüklenici çalıştırdığı personellerin tahakkuk ettirilmiş aylık ücret maaş bordroları, aylık sigorta primleri bildirgesi ile sigorta primlerinin ödendiğini gösterir makbuzu, diğer kanuni kesintilerin listesi ve ilgili kurumlara yatırıldığını gösterir makbuzları, o aya ait fatura ile birlikte mutlaka Park ve Bahçeler Müdürlüğüne ibraz edecektir. Yüklenici bu şekilde kanuni yükümlülüklerini yerine getirdiğini belgelemedikçe aylık hakedişi düzenlenmeyecek ve ödeme yapılmayacaktır.

12.6- Yükleniciye her ayın ilk ve son günleri arasında yapılan çalışmalar doğrultusunda hak edişler takip eden ayın ilk ayın ilk haftasında düzenlenecek. Aksi halde Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 38’inci maddesindeki hükümler uygulanır.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Ceza ve kesintiler başlıklı 13’üncü maddesinde “13.13- Personel maaş ödemelerinde 12.4. maddede belirtilen sürenin geçirilmesi ve maaşların gecikmesinden dolayı her geçen gün için sözleşme bedelinin yüz binde 1’i kadar para cezası uygulanır.” düzenlemesi,

Başvuruya konu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri, ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde “12.1. Sözleşme bedeli (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlara ilişkin bedel dahil) Çankaya Belediyesi Mali Hizmetler Müdürlüğü ve Genel Şartnamenin hatalı, kusurlu ve eksik işlere ilişkin hükümleri saklı kalmak kaydıyla aşağıda öngörülen plan ve şartlar çerçevesinde ödenecektir:

12.2. Yüklenici iş programına göre daha fazla iş yaparsa, İdare bu fazla işin bedelini imkan bulduğu takdirde öder.

12.3. Yüklenici yapılan işe ilişkin hakediş ve alacaklarını idarenin yazılı izni olmaksızın başkalarına devir veya temlik edemez. Temliknamelerin noterlikçe düzenlenmesi ve idare tarafından istenilen kayıt ve şartları taşıması zorunludur.” düzenlemesi,

“Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 161.1 inci maddesinde “- Personel maaş ödemelerinde 12.4. maddede belirtilen sürenin geçirilmesi ve maaşların gecikmesinden dolayı her geçen gün için sözleşme bedelinin yüz binde 1’i kadar para cezası uygulanır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki tip sözleşme tasarısı’nın “Ödeme yeri, ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinin düzenlenmesine yönelik dip notunda ödeme planı ve şartlarının, Genel Şartname’nin “Hakedişler ve Ödeme” başlıklı Yedinci Bölümünde birim fiyat / götürü bedel sözleşmeler için öngörülen usul ve esaslar çerçevesinde işin niteliğine göre idarece belirleneceği açıklanmasına rağmen başvuruya konu ihaleye ait sözleşme tasarısında ödeme planı ve şartlarının belirtilmediği görülmüştür.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Tanımlar” başlıklı 4’ncü maddesinde “İş: Yükleniciye ihale edilen ve artışlar dahil sözleşme kapsamında gerçekleştirilen; sürekli (belli dönemler itibariyle tekrarlanmak suretiyle ifa edilen) nitelikteki hizmetleri veya belli bir çalışma sonrasında tamamlanarak (bir defada ) ortaya çıkarılan hizmetleri,” düzenlemesi,

“Hakediş ödemeleri” başlıklı 42’nci maddesinde “a) Sözleşme bedelinin iş süresince dönemler itibariyle ödenmesi:

Sözleşme konusu hizmetin yüklenici tarafından belli bir süre boyunca devamlı olarak verilmesi (4 üncü maddede tanımlanan sürekli nitelikte bir iş olması) veya işin bölümlere ayrılabilir olması durumunda sözleşmede belirtilen aralıklarla, kesin ödeme mahiyetinde olmamak ve kazanılmış hak sayılmamak üzere geçici hakediş ödemeleri yapılır. Yüklenici tarafından yapılan işlerin bedelleri, sözleşmedeki kayıtlara ve ilgili kanunlara göre yapılacak kesintiler de çıktıktan sonra, sözleşmenin ödemeye ilişkin hükümleri çerçevesinde kendisine ödenir.

İdarenin isteği halinde yüklenici, kesin hesapları kontrol teşkilatının denetimi altında olmak üzere işe paralel olarak yürütmek zorundadır. Bu halde, geçici hakediş raporlarının düzenlenmesinde, bitmiş iş kısımları için bu kesinleştirilmiş miktarlar dikkate alınır.

Hakediş raporlarının düzenlenmesi aşağıdaki esaslara göre yapılır.

1- Toplam Bedel Üzerinden Birim Fiyat Sözleşmelerde; Geçici hakediş raporları yüklenicinin başvurusu üzerine, sözleşme veya eklerinde aksine bir hüküm bulunmadıkça ayda bir defa düzenlenir. Gelecek yıllara sari olmayan sözleşmelerde yaptırılan işler için, son hakediş raporu bütçe yılının sonuna rastlayan ayın yirminci (20.) günü düzenlenir.

İşe başladığından beri meydana getirilen işler, kontrol teşkilatı tarafından yüklenici veya vekili ile birlikte hesaplanır ve bulunan miktarlar, teklif edilen birim fiyatlarla çarpılmak suretiyle sözleşmedeki esaslara uygun olarak hakediş raporuna geçirilir.

Düzenlenen hakediş raporunun işleme konulabilmesi için, yüklenici veya işbaşında bulunan vekili tarafından imzalanmış olması gereklidir.

Yüklenici veya vekili, bildirilen günde, hakedişe esas hesaplamaların yapılmasında hazır bulunmazsa kontrol teşkilatı hesaplamaları tek başına yaparak hakediş raporunu düzenler ve yüklenicinin bu husustaki itirazları kabul edilmez.

Hakediş raporu düzenlendikten sonra bir hafta içinde yüklenici raporu imzalamazsa kontrol teşkilatı, hakediş raporunu idareye gönderir ve rapor yüklenici tarafından imzalanıncaya kadar idarede hiçbir işlem yapılmaksızın bekletilir. Yüklenici hakediş raporlarını zamanında imzalamazsa, ödemede meydana gelecek gecikmeden dolayı hiçbir şikayet ve istekte bulunamaz.

Hazırlanan ve iki tarafça imzalanmış bulunan geçici hakediş raporu, tahakkuk işlemi yapılıncaya kadar, yetkili makamlar tarafından düzeltilebilir. Ancak bu düzeltme sırasında eski rakam ve yazıların okunabilir şekilde çizilmiş olarak hakediş raporunda bulunması ve düzeltme yapan yetkililerin imzasını taşıması gereklidir. Ancak bu düzeltmeler yeniden sayfa düzenlemeyi gerektirecek ölçüde fazla ise, esas sayfa üzerinde düzeltmenin yapıldığına ilişkin açıklama bulunmak şartı ile, yeniden ayrı bir sayfa düzenlenip hakediş raporuna eklenir.

Yüklenicinin geçici hakedişleri, itirazı olduğu takdirde, karşı görüşlerinin neler olduğunu ve dayandığı gerçekleri, idareye vereceği ve bir örneğini de Hakediş Raporuna ekleyeceği dilekçesinde açıklaması ve hakediş raporunun “İdareye verilen ........tarihli dilekçemde yazılı ihtirazı kayıtla" cümlesini yazarak ya da bu anlama gelecek bir itiraz şerhi ile imzalaması gereklidir. Eğer yüklenicinin, hakediş raporunun imzalanmasından sonra tahakkuk işlemi yapılıncaya kadar, yetkililer tarafından hakediş raporunda yapılabilecek düzeltmelere bir itirazı olursa hakedişin kendisine ödendiği tarihten başlamak üzere en çok on gün içinde bu itirazını dilekçe ile idareye bildirmek zorundadır. Yüklenici itirazlarını bu şekilde bildirmediği takdirde hakedişi olduğu gibi kabul etmiş sayılır.

Her hakediş tutarına, eğer sözleşmede öngörülmüşse eklenecek miktar dahil edilir. Bulunan miktardan, bir önceki hakediş tutarı çıkarılarak bulunan miktara, ilgili mevzuata göre hesaplanacak Katma Değer Vergisi (KDV) eklenir. Bu miktardan sözleşmede yazılı kesintiler, varsa yüklenicinin idareye olan borçları ve cezalar ile kanunen alınması gereken vergiler kesilir. Hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere en geç sözleşmesinde yazılı sürenin sonunda, eğer sözleşmede bu hususta bir kayıt yoksa otuz gün içinde tahakkuka bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılır.” düzenlemesi yer almaktadır.

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Ücretin gününde ödenmemesi” başlıklı 34’üncü maddesinde “Ücreti ödeme gününden itibaren yirmi gün içinde mücbir bir neden dışında ödenmeyen işçi, iş görme borcunu yerine getirmekten kaçınabilir. Bu nedenle kişisel kararlarına dayanarak iş görme borcunu yerine getirmemeleri sayısal olarak toplu bir nitelik kazansa dahi grev olarak nitelendirilemez. Gününde ödenmeyen ücretler için mevduata uygulanan en yüksek faiz oranı uygulanır. Bu işçilerin bu nedenle iş akitleri çalışmadıkları için feshedilemez ve yerine yeni işçi alınamaz, bu işler başkalarına yaptırılamaz” hükmü yer almaktadır.

Başvuruya konu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nda hakediş düzenlemesine, tahakkuka bağlanma süresine ve ödeme planına yönelik olarak herhangi bir belirleme yapılmadığı, ancak sözleşmenin eki Teknik Şartnamede hakediş düzenlemesine yönelik olarak yükleniciye her ayın ilk ve son günleri arasında yapılan çalışmalar doğrultusunda hakedişler takip eden ayın ilk ayın ilk haftasında düzenleneceğinin belirtildiği, tahakkuk ve ödeme planına dair herhangi bir belirlemenin yer almadığı bu hususlara ilişkin olarak da Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin yukarıda aktarılan düzenlemesi çerçevesinde her ayın ilk ve son günleri arasında yapılan çalışmalar doğrultusunda takip eden ayın ilk ayın ilk haftasında düzenlenen hakediş raporunun yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere en fazla otuz gün içinde tahakkuka bağlanacağı ve bu tarihten başlamak üzere de otuz gün içinde de ödeme yapılacağı dikkate alındığında yüklenicinin işe başlanılan ilk ayın ilk ve son günleri arasında yapılan çalışmaların yani asgari ilk ay ücretlerinin idareden hakediş almadan ödeme yapması gerektiğinin açık olduğu, idarelerin İş Kanununa ve 4735 sayılı Kanuna aykırı olmamak üzere ihale dokümanında işçiyi koruyucu düzenlemelere yer verebileceği, Teknik Şartname’nin 12.4’üncü maddesinde yer alan düzenlemenin İş Kanunu’nun yukarıda aktarılan hükmü ile uyumlu olduğu, düzenlemenin ihale konusu işte çalışacak personelin ücretlerinin ödenmesini güvence altına almak için yapıldığı ve çalışacak personele yapılacak ödemelerle hakediş ödemelerinin birbirine bağlı işlemler olmadığı, ödeme planına yönelik olarak herhangi bir sözleşme tasarısında herhangi bir belirleme olmadığından sözleşmenin eki olan Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin ilgili madde düzenlemesi çerçevesinde ödeme yapılacağı hususları birlikte değerlendirilmiş olup başvuru sahibinin bahse konu iddiaları yerinde görülmemiştir.

4) Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Başvuruya konu ihaleye ait Teknik Şartname’nin “Genel Şartlar” başlıklı 12’nci maddesinde “12.16- İdare, yüklenicinin çalıştırdığı personellerde disiplinsizlik, yetersizlik ve iş uyumsuzluğu görüp, söz konusu elemanın işten uzaklaştırılmasını isterse, durumu yüklenici firmaya bildirmesini müteakip bu talep en geç 2 (iki) gün içinde yerine getirilecek ve uzaklaştırılan personel yerine uygun vasıfta personel temin edilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

4857 sayılı İş Kanunun 2’nci maddesinde “Bir iş sözleşmesine dayanarak çalışan gerçek kişiye işçi, işçi çalıştıran gerçek veya tüzel kişiye yahut tüzel kişiliği olmayan kurum ve kuruluşlara işveren, işçi ile işveren arasında kurulan ilişkiye iş ilişkisi denir. İşveren tarafından mal veya hizmet üretmek amacıyla maddî olan ve olmayan unsurlar ile işçinin birlikte örgütlendiği birime işyeri denir.

İşverenin işyerinde ürettiği mal veya hizmet ile nitelik yönünden bağlılığı bulunan ve aynı yönetim altında örgütlenen yerler (işyerine bağlı yerler) ile dinlenme, çocuk emzirme, yemek, uyku, yıkanma, muayene ve bakım, beden ve meslekî eğitim ve avlu gibi diğer eklentiler ve araçlar da işyerinden sayılır.

İşyeri, işyerine bağlı yerler, eklentiler ve araçlar ile oluşturulan iş organizasyonu kapsamında bir bütündür.

İşveren adına hareket eden ve işin, işyerinin ve işletmenin yönetiminde görev alan kimselere işveren vekili denir. İşveren vekilinin bu sıfatla işçilere karşı işlem ve yükümlülüklerinden doğrudan işveren sorumludur.

Bir işverenden, işyerinde yürüttüğü mal veya hizmet üretimine ilişkin yardımcı işlerinde veya asıl işin bir bölümünde işletmenin ve işin gereği ile teknolojik nedenlerle uzmanlık gerektiren işlerde iş alan ve bu iş için görevlendirdiği işçilerini sadece bu işyerinde aldığı işte çalıştıran diğer işveren ile iş aldığı işveren arasında kurulan ilişkiye asıl işveren-alt işveren ilişkisi denir. Bu ilişkide asıl işveren, alt işverenin işçilerine karşı o işyeri ile ilgili olarak bu Kanundan, iş sözleşmesinden veya alt işverenin taraf olduğu toplu iş sözleşmesinden doğan yükümlülüklerinden alt işveren ile birlikte sorumludur.

Asıl işverenin işçilerinin alt işveren tarafından işe alınarak çalıştırılmaya devam ettirilmesi suretiyle hakları kısıtlanamaz veya daha önce o işyerinde çalıştırılan kimse ile alt işveren ilişkisi kurulamaz. Aksi halde ve genel olarak asıl işveren alt işveren ilişkisinin muvazaalı işleme dayandığı kabul edilerek alt işverenin işçileri başlangıçtan itibaren asıl işverenin işçisi sayılarak işlem görürler. İşletmenin ve işin gereği ile teknolojik nedenlerle uzmanlık gerektiren işler dışında asıl iş bölünerek alt işverenlere verilemez.

Kanuna veya kanunun verdiği yetkiye dayanılarak kurulan kamu kurum ve kuruluşları ile bunların doğrudan veya dolaylı olarak sermayesinin en az yüzde ellisine sahip oldukları ortaklıklarda, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu veya diğer kanun hükümleri çerçevesinde, hizmet alımı amacıyla yapılan sözleşmeler gereğince, yüklenici aracılığıyla çalıştırılanlar, bu şekilde çalışmış olmalarına dayanarak;

a) Bu kurum, kuruluş ve ortaklıklara ait kadro veya pozisyonlara atanmaya,

b) Bu kurum, kuruluş ve ortaklıklara ait işyerlerinin kadro veya pozisyonlarında çalışanlar için toplu iş sözleşmesi, personel kanunları veya ilgili diğer mevzuat hükümlerine göre belirlenen her türlü malî haklar ile sosyal yardımlardan yararlanmaya, hak kazanamazlar.

Sekizinci fıkrada belirtilen işyerlerinde yükleniciler dışında kalan işverenler tarafından çalıştırılanlar ile bu işyerlerinin tâbi oldukları ihale mevzuatı çerçevesinde kendi nam ve hesabına sözleşme yaparak üstlendiği ihale konusu işte doğrudan kendileri çalışanlar da aynı hükümlere tâbidir. Sekizinci fıkrada belirtilen kurum, kuruluş veya ortaklıkların sermayesine katıldıkları ortaklıkların kadro veya pozisyonlarında çalışan işçilerin, ortak durumundaki kamu kurum, kuruluş veya ortaklıkların kadro veya pozisyonlarına atanma ya da bu kurum, kuruluş veya ortaklıklarda geçerli olan malî haklar ile sosyal yardımlardan yararlanma talepleri hakkında da sekizinci fıkra hükümleri uygulanır. Hizmet alımına dayanak teşkil edecek sözleşme ve şartnamelere;

a) İşe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum, kuruluşları ve ortaklıklarına bırakılması,

b) Hizmet alım sözleşmeleri çerçevesinde ya da geçici işçi olarak aynı iş yerinde daha önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması, yönünde hükümler konulamaz.” hükmü yer almaktadır.

Hizmet İşleri Genel Şartname’sinin “İdare ve Kontrol Teşkilatının itiraz hakkı” başlıklı 11’inci maddesinde

“İdare ve kontrol teşkilatı, yükleniciden çalıştırılmasında veya işyerinde bulunmasında engel durumu olduğunu tespit ettiği, uygunsuz davrandığı veya görevlerini yerine getirmekte yetersiz olduğu kanısında olduğu veya işyerinde çalıştırılmasında sakınca gördüğü her kademe ve nitelikteki elemanların (teknik ve idareci personel, hizmetli, işçi ve diğerleri) ve alt yüklenicilerin iş başından veya işyerinden uzaklaştırılmasını talep etme hakkına sahiptir.

Yüklenici, bu talebi idare veya kontrol teşkilatı tarafından yapılacak tebligat üzerine ve verilen süre içinde yerine getirmek zorundadır. Yüklenicinin bu yükümlülüğü verilen süre içinde yerine getirmemesi halinde, söz konusu kişiler idare veya kontrol teşkilatı tarafından uzaklaştırılır veya uzaklaştırılmaları sağlanır.

Uzaklaştırılmaları istenilenler, idarenin veya kontrol teşkilatının izni ve onayı alınmaksızın bir daha işlerde görev alamaz.

Yüklenici, uzaklaştırılan kişilerin yerine en kısa zamanda uygun nitelikli başkalarını getirmek zorundadır.

Kontrol teşkilatı, uygun olmayan ekipman ve araçların işyerinden uzaklaştırılmasını talep hakkına sahiptir. Yüklenici, söz konusu ekipman ve araçları idare veya kontrol teşkilatınca kabul edilebilir olanlarla değiştirecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin 12.6’ncı maddesinde yer alan düzenlemenin İş Kanunu’nun yukarıda aktarılan madde hükmüne herhangi bir aykırılık taşımadığı, söz konusu düzenlemenin Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin yukarıda aktarılan 11’inci maddesi düzenlemesi ile uyumlu olduğu,

idare tarafından yüklenicinin çalıştırdığı personellerde disiplinsizlik, yetersizlik ve iş uyumsuzluğu gibi nedenlerle Kamu İhale mevzuatının kendisine tanıdığı yetki çerçevesinde söz konusu personelin işten uzaklaştırılmasının yükleniciden talep edilmesinde herhangi bir aykırılık bulunmadığı gibi teklif vermeye engel bir husus olmadığı anlaşılmış olup başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

5) Başvuru sahibinin 7’nci iddiasına ilişkin olarak:

Başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

Sıra No İş kaleminin adı ve açıklaması işçi sayısı ay/gün/saat

1 Teknik personel asgari ücretin % 120 fazlası ödenecektir. 4 36 ay

2 Formen - asgari ücretin %50 fazlası ödenecektir. 7 36 ay

3 Usta + soför 1. Grup asgari ücretin % 30 fazlası ödenecek 33 36 ay

4 Usta + soför 2. Grup asgari ücretin % 30 fazlası ödenecek 64 18 ay

5 Usta + soför 3.grup asgari ücretin % 30 fazlası ödenecek 16 15 ay

6 Park görevlisi 1. Grup asgari ücret 265 36 ay

7 Park görevlisi 2. Grup asgari ücret 121 18 ay

8 Park görevlisi(engelli) 20 36 ay

Sıra No İş kaleminin adı ve açıklaması birimi miktarı

1 Bayram ve genel tatil günleri çalışma teknik personel asgari ücretin % 120 fazlası ödenecekler için gün 84

2 Bayram ve genel tatil günleri çalışma- asgari ücretin %50 fazlası ödenecekler için gün 147

3 Bayram ve genel tatil günleri çalışma- asgari ücretin %30 fazlası ödenecekler için gün 2622

4 Bayram ve genel tatil günleri çalışma- asgari ücret ödenecekler için gün 10491

5 Fazla çalışma -teknik personel asgari ücretin % 120 fazlası ödenecekler için saat 1620

6 Fazla çalışma - asgari ücretin %50 fazlası ödenecekler için saat 2835

7 Fazla çalışma - asgari ücretin %30 fazlası ödenecekler için saat 28677

8 Fazla çalışma - asgari ücret ödenecekler için saat 132009

25.3.2. Yemek ve yol giderleri:

Şartname kapsamında görevli personele aylık 26 gün üzerinden brüt günlük 12,56 TL, yemek bedeli ödenecektir.

Şartname kapsamında görevli personele aylık 26 gün üzerinden brüt günlük 11,16 TL, yol bedeli ödenecektir.

25.3.4. Diğer giderler: İş elbisesi (kışlık) 1920 takım, İş elbisesi (yazlık) 3120 takım, İş switi t-shirti (kışlık) 1920 adet, İş switi t-shirti (kışlık) 3120 adet

Kamu İhale Genel Tebliği 78.30 (ç maddesi) gereği yukarıda sayılan giyim malzemeleri teklif fiyata dahildir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir. Kısa Vadeli Sigorta Prim Oranı %2'dir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Birim fiyat teklif alınmak suretiyle ihale edilen iş için ihale dokümanı kapsamında istekli olabileceklere

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması³ Miktarı

Teklif Edilen⁴ Birim Fiyat

Tutarı

Birimi İşçi sayısı Ay/gün/saat

1 TEKNİK PERSONEL- ASGARİ ÜCRETİN % 120 FAZLASI ÖDENECEKTİR.(Brüt asgari ücretin %120,000 fazlası) Ay 4 36

2 FORMEN - ASGARİ ÜCRETİN %50 FAZLASI ÖDENECEKTİR.(Brüt asgari ücretin %50 fazlası) Ay 7 36

3 USTA + SOFÖR 1. GRUP ASGARİ ÜCRETİN % 30 FAZLASI ÖDENECEKTİR(Brüt asgari ücretin %30,000 fazlası) Ay 33 36

4 USTA + SOFÖR 2. GRUP ASGARİ ÜCRETİN % 30 FAZLASI ÖDENECEKTİR(Brüt asgari ücretin %30,000 fazlası) Ay 64 18

5 USTA + SOFÖR 3.GRUP ASGARİ ÜCRETİN % 30 FAZLASI ÖDENECEKTİR(Brüt asgari ücretin %30,000 fazlası) Ay 16 15

6 PARK GÖREVLİSİ 1. GRUP ASGARİ ÜCRET ÖDENECEKTİR(Brüt asgari ücret) Ay 265 36

7 PARK GÖREVLİSİ 2. GRUP ASGARİ ÜCRET ÖDENECEKTİR.(Brüt asgari ücret) Ay 121 18

8 PARK GÖREVLİSİ(ENGELLİ)(Brüt asgari ücret) Ay 20 36

I. ARA TOPLAM (K.D.V Hariç)⁵

Sıra No İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması⁶ Birimi Miktarı Teklif Edilen⁴ Birim Fiyat Tutarı

1 BAYRAM VE GENEL TATİL GÜNLERİ ÇALIŞMA -ASGARİ ÜCRETİN % 120 FAZLASI ÖDENECEKLER İÇİN gün 84

2 BAYRAM VE GENEL TATİL GÜNLERİ ÇALIŞMA- ASGARİ ÜCRETİN %50 FAZLASI ÖDENECEKLER İÇİN gün 147

3 BAYRAM VE GENEL TATİL GÜNLERİ ÇALIŞMA- ASGARİ ÜCRETİN %30 FAZLASI ÖDENECEKLER İÇİN gün 2.622

4 BAYRAM VE GENEL TATİL GÜNLERİ ÇALIŞMA- ASGARİ ÜCRET ÖDENECEKLER İÇİN gün 10.491

5 FAZLA ÇALIŞMA ASGARİ ÜCRETİN % 120 FAZLASI ÖDENECEKLER İÇİN saat 1.620

6 FAZLA ÇALIŞMA - ASGARİ ÜCRETİN %50 FAZLASI ÖDENECEKLER İÇİN saat 2.835

7 FAZLA ÇALIŞMA - ASGARİ ÜCRETİN %30 FAZLASI ÖDENECEKLER İÇİN saat 28.677

8 FAZLA ÇALIŞMA - ASGARİ ÜCRET ÖDENECEKLER İÇİN saat 132.009

9 4 ADET KAPALI KASA KAMYONET- AYLIK KİRA BEDELİ ay 36

10 11 ADET AÇIK KASA ÇİFT KABİN KAMYONET-AYLIK KİRA BEDELİ ay 36

11 2 ADET MİNİBÜS-AYLIK KİRA BEDELİ ay 36

12 2 ADET BİNEK OTOMOBİL - AYLIK KİRA BEDELİ ay 36

13 4 ADET SULAMA TANKERİ- AYLIK KİRA BEDELİ ay 15

14 EL ARABASI - ŞARTNAMESİNE GÖRE adet 150

15 HORTUM- ŞARTNAMESİNE GÖRE metre 150.000

16 ÇÖP POŞETİ- ŞARTNAMESİNE GÖRE kilogram 66.000

17 SÜPÜRGE- ŞARTNAMESİNE GÖRE kilogram 30.000

18 SÜPÜRGE SAPI- ŞARTNAMESİNE GÖRE adet 4.500

19 SÜPÜRGE BAĞLAMA TELİ - ŞARTNAMESİNE GÖRE kilogram 750

20 AÇILI ÇARPMALI SPRİNG - ŞARTNAMESİNE GÖRE adet 3.900

21 ASMA KİLİT - ŞARTNAMESİNE GÖRE adet 3.000

22 TIRMIK SAPLI - ŞARTNAMESİNE GÖRE adet 1.080

23 YAPRAK TIRMIK SAPLI - ŞARTNAMESİNE GÖRE adet 1.980

24 FARAŞ SAPLI- ŞARTNAMESİNE GÖRE adet 1.575

25 BEL SAPLI - ŞARTNAMESİNE GÖRE adet 650

26 KÜREK SAPLI - ŞARTNAMESİNE GÖRE adet 600

27 ÇAPA SAPLI- ŞARTNAMESİNE GÖRE adet 945

28 ŞAŞULA SAPLI - ŞARTNAMESİNE GÖRE adet 600

29 ÇİM BİÇME MAKASI - ŞARTNAMESİNE GÖRE adet 900

30 KAZMA SAPLI - ŞARTNAMESİNE GÖRE adet 450

31 KESER SAPLI - ŞARTNAMESİNE GÖRE adet 300

32 OT SÖKME MAŞASI- ŞARTNAMESİNE GÖRE adet 960

33 KAR KÜRÜME ALETİ SAPLI - ŞARTNAMESİNE GÖRE adet 780

34 ELDİVEN ŞARNAMESİNE GÖRE çift 6.000

35 YAĞMURLUK (ŞARTNAMESİNE GÖRE) adet 1.800

36 ŞAPKA ŞARNAMESİNE GÖRE adet 4.800

37 LASTİK ÇİZME ŞARNAMESİNE GÖRE adet 1.800

38 İŞ GÜVENLİK AYAKKABISI ŞARNAMESİNE GÖRE çift 450

39 ELEKTRİKÇİ ÇİZMESİ ŞARNAMESİNE GÖRE çift 12

II. ARA TOPLAM (K.D.V. Hariç)

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

şeklindeki birim fiyat teklif cetveli standart formu verildiği tespit edilmiştir.

Teknik Şartname’nin “Kullanılacak Araç Malzeme ve Ekipmanlar” başlıklı 4’ncü maddesinde “4.1 Araç listesi ve çalıştırılacak süre

ARAÇLAR

ADET

ÇALIŞILACAK AY

Açık Kasa çift kabin kamyonet 11 36

Binek Otomobil 2 36

Kapalı Kasa kamyonet 4 36

Minibüs 2 36

Tanker 4 15

TOPLAM 23

4.1.1.sulama tankeri çalıştırılması: 15000-20000 lt kapasiteli tanker 4 adet

….Tankerler ay hesabına göre çalıştırılacak olup yağışlı günlerde çalıştırılmayacaktır. Çalışılmayan günler için herhangi bir ödeme yapılmayacaktır. Tankerlerin çalışılmayan günlerin kesintisi için günlük kira bedeli hesaplanırken yüklenicinin bir aylık teklif etmiş olduğu fiyat o aydaki gün sayısına bölünerek günlük fiyatı belirlenir.

…..Tankerlerin tamir, bakım, sigorta, yedek parça vb. giderleri yükleniciye aittir.

4.1.2. Binek otomobil

….

4.1.3.Kapalı Kasa Kamyonet

…

4.1.4 20 Kişilik Minibüs

…

4.1.5. Açık kasa çift kabin kamyonet

…

4.1.6.Araçların genel Özellikleri: Hizmet alım işi kapsamında kullanılacak her türlü araç, gereç ve ekipmanların (Binek araçları, kamyonetler, tankerler, Minibüsler) yakıtı İDARE tarafından karşılanacaktır.

Araçların Km göstergeleri çalışır vaziyette olacaktır.

Bir aracın 1 aylık ücreti; Yüklenici tarafından “Birim Fiyat Teklif Cetveli” nde belirtilen 1 aylık ücrettir.

Araçların her türlü vergi, sigorta ve bakım-onarım gibi giderleri Yükleniciye ait olacaktır. Araçların uygun yerlerine “Çankaya Belediyesi Park ve Bahçeler Müdürlüğü” ibaresi yazılacaktır.

…..

Kullanılacak aracın periyodik bakımı Yüklenici tarafından yaptırılacak, bakımın yapıldığına dair belgelerin birer örneği İdareye verilecektir. Araçların avadanlıkları ( istepne lastiği, kriko, levye, bijon anahtarı, vb.) eksiksiz ve sağlam olacaktır.

….

Yüklenici firma, çalıştırmayı taahhüt ettiği araçların trafik, full kasko ve trafik muayenelerini yaptırmak ve bunlara ilişkin giderler ile aracın tüm vergileri, motorlu taşıtlar vergisi, muayene harcı, egzos ve çevre pulu gibi giderlerini karşılamak zorundadır. Bu işlemlere ait masraflar Yüklenici firmaya aittir. Bu konulara ait belgelerin bir kopyasını, sözleşme yürürlük tarihi itibariyle İdareye teslim edecektir. Araçların trafiğe ve 3. şahıslara karşı sorumluluğu Yüklenici Firmaya aittir. Trafik ve kasko sigortası ile 3. şahıslarca açılacak her türlü dava, zarar ve ziyan taleplerine karşı Yüklenici Firma sorumludur. İdare; bu gibi dava, şikâyet ve benzeri konulara hiçbir şekilde taraf ve muhatap değildir.

Araçlar gerektiğinde Ankara ili dışında da çalıştırılabilecektir. Bu durumda; aylık öngörülen ödeme dışında herhangi bir ek ödeme yapılmayacaktır. Araçlar, tatil günlerinde de çalıştırılabilir.

Teklif fiyatlar ay üzerinden verilecektir. Araçların çalışmadıkları günün yevmiyesinin tespitinde, aylık teklif fiyatı, o aydaki gün sayısına bölünerek hesaplanacaktır.” düzenlemesi ,

Aynı Şartname’nin “Genel Şartlar” başlıklı 12’nci maddesinde“12.28- Hizmet alım işi kapsamında kullanılacak her türlü araç, gereç ve ekipmanların (Binek araçları, kamyonetler, tankerler, Minibüsler) yakıtı İDARE tarafından karşılanacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı işi olduğu, İdari Şartname’nin “teklif fiyat dahil giderler” başlıklı 25’inci maddesinde sadece çalışacak personele verilecek ücret ile ayni ve nakdi yardımlara ilişkin giderlere yer verildiği, birim fiyat teklif cetvelinde ise söz konusu işçilik giderleri haricinde ihale konusu hizmetin yerine getirilmesinde kullanılacak, araçlar için birim fiyat teklif cetvelinin 9, 10, 11, 12. ve 13’üncü satırında toplam 23 adet farklı nitelikteki araçların aylık kira bedeli için (toplam iş süresi 36 ay) birim fiyat teklif edilmesini teminen satır açıldığı, teknik şartnamede söz konusu araçlara ilişkin yakıt giderinin idare tarafından karşılanacağının, araçların yakıtı dışındaki tüm giderlerin ise ayrıntılı olarak yüklenici tarafından karşılanacağının belirtildiği, İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde teklif fiyat dahil olacak tüm giderlerin ayrıntılı olarak belirtilmesi gerekmekte ise de mevcut İdari Şartnamenin 25’inci maddesi, birim fiyat teklif cetveli ve teknik şartname düzenlemesi birlikte değerlendirildiğinde teklif vermeye engel herhangi bir husus içermediği anlaşılmış olup başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

6) Başvuru sahibinin 8’inci iddiasına ilişkin olarak:

Başvuru sahibi tarafından itirazen şikayet başvurusunda “8’inci iddiamız” başlığı altındaki iddiasının idareye yapmış olduğu şikayet başvurusunda yer vermiş olduğu “ihale sürecinde itirazlarının hukuka aykırı olarak ihaleyi gerçekleştirmesinde idarenizce uygun görülmemesi üzerine dava açılması öncesinde kullanılması zorunlu bir başvuru yolu olan itirazen şikayet başvurusu için yatırılması zorunlu başvuru bedelinin (12.763,00 TL) diğer bir ifadeyle gerçekleştirilecek zararların tanzim edilmesin haklarının saklı kalmak kaydıyla ayrıca mahkemeye gidileceği, zararların tanzim edilmesine yönelik olarak yargı kararının olduğu” yönündeki ifadeler olduğu, istekli olabilecek sıfatına haiz kişiler için Kamu İhale mevzuatında dava açma konusunda herhangi bir kısıtlayıcı hüküm bulunmamakta olup bu konudaki takdir yetkisinin başvuru sahibinde olduğu anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi Dr. Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

KARŞI OY

Başvuru sahibinin itirazen şikayet başvuru dilekçesindeki iddiası kapsamında Kurul çoğunluğunca “itirazen şikayet başvurusunun reddine” karar verilmiştir.

Başvuru sahibinin itirazen şikayet başvuru dilekçesinde belirttiği 2’inci iddiası kapsamında yapılan incelemeye göre;

Başvuru sahibi 2’inci iddiasında Teknik Şartname’nin 12.22’nci maddesinin birinci fıkrasındaki düzenlemenin işçi ve işveren arasındaki iş akdine müdahale niteliğinde olduğunu iddia etmektedir. İdare ise başvuru sahibinin iddiasını, ihale dokümanının 4734 sayılı Kanunun temel ilkelerine aykırılık veya teklif vermeyi engelleyen bir hususu içermediğini belirtilerek uygun bulmamıştır.

Başvuruya konu ihaleye ait Teknik Şartname’nin “Genel Şartlar başlıklı 12’nci maddesinde “12.22. Hizmet sunucu çalıştıracağı personeller için idarece gösterilen bankadan maaş bankomat kartı çıkartacak ve bankomat bilgilerini idareye verecektir. Yüklenici firma bankadan alacağı kart promosyonunun tamamını çalıştıracağı işçiye verecektir." düzenlemesine yer verilmiştir.

Kararda da yer verildiği üzere Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Çalışanların özlük hakları” başlıklı 38’inci maddesinde personel ücretlerinin nasıl ödeneceği, ödenmesinde idare ile yüklenicinin sorumlulukları ayrıntılı bir şekilde düzenlenmiştir.

Personel çalıştırılmasına dayalı şikâyete konu ihalede, personel alacaklarının ödenmesinin idarece takibi kadar yüklenicinin çalıştırdığı personel için sağlayacağı çalışma şartları da önem arz etmektedir. Başvuruya konu ihale Çankaya Belediyesi sınırları içerisinde yaklaşık 766.000 metrekare toplam alanda yeşil alan bakım işi olup, belediye sınırları içerisinde Türkiye’de faaliyet gösteren hemen hemen bütün bankaların şubeleri, hatta bir bankanın birden fazla şubesi bulunmaktadır.

Başvuruya konu ihalede çalışacak personelin maaşının idarece gösterilen bankadan ödeneceğine dair düzenleme, isteklilerin ticari faaliyetlerine müdahale niteliği taşıdığı, ayrıca isteklilerin sürekli çalıştıkları banka dışında başka bir banka ile çalışmak zorunda bırakılmalarının isteklilere ek bir maliyet getirebileceği değerlendirildiğinden başvuru sahibinin ikinci iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle; başvuru sahibinin ikinci iddiası uygun bulunduğundan “ihalenin iptaline” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle, bu hususa ilişkin Kurul çoğunluğunca verilen “itirazen şikâyet başvurusunun reddine” niteliğindeki karara katılmıyorum.

Kazım ÖZKAN

II Başkan