KAMU İHALE KURUL KARARI

Toplantı No : 2014/59

Gündem No : 30

Karar Tarihi : 10.09.2014

Karar No : 2014/UH.I-3099

Şikayetçi:

Lapis Eğitim Organizasyon Ve Sosyal Hizmetler Limited Şirketi.

İhaleyi Yapan Daire:

İstanbul Büyükşehir Belediyesi Hal Müdürlüğü

Başvuru Tarih ve Sayısı:

20.08.2014 / 26842

Başvuruya Konu İhale:

2014/71378 İhale Kayıt Numaralı "Veri Girişi" İhalesi

Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:

İstanbul Büyükşehir Belediye Başkanlığı Hal Müdürlüğü tarafından 07.08.2014 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Veri Girişi” ihalesine ilişkin olarak Lapis Eğitim Organizasyon ve Sosyal Hizmetler Limited Şirketi’nin 01.08.2014 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince 20.08.2014 tarih ve 26842 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 20.08.2014 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2014/2480 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

Karar:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1) Kanunen çalıştırılma zorunluluğu olan engelli personeller için herhangi bir düzenlemeye yer verilmediği,

2) Araç maliyetinin tek bir kalem olarak düzenlendiği, yakıt ve kiralama giderlerinin aynı kategoride değerlendirilerek birim fiyat teklif cetvelinde tek sütuna yer verildiği, ihale aşamasında idarece talep edilecek sorgulama durumunda bu düzenleme doğrultusunda açıklama yapmanın mümkün olamayacağı, araca ait genel bakım, onarım, tamir, kiralama, sigorta vb. kalemlerin birlikte değerlendirilebileceği düşünülse dahi yakıtın ayrı bir kalem olarak birim fiyat teklif cetvelinde yer alması gerektiği, önemli bir bileşen olarak İdari Şartname’nin 25’nci maddesindeki düzenleme gereğince bu kalemlerin ayrıştırılması ve bu yönde teklif fiyat açıklamalarının kabul edilmesi gerektiği,

3) İhale dokümanının ilgili maddelerinde gerek bilgisayar gerekse araç kullanacak olan personellerin üçüncü şahıslara verebileceği kaza ve zararlardan dolayı yüklenici firmanın sorumluluğu yüklendiği, oysa böyle bir düzenleme karşısında idarelerin üçüncü şahıslar için belirleyeceği mali mesuliyet sigortası için parasal limitlerin ve değerlerin belirlenmesi gerektiği, İdari ve Teknik Şartname’de bu düzenlemelere yer veriliyorsa aynı değerler açısından limitler belirlenmek suretiyle birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir sütunda gerekli düzenlemelere yer verilmesi gerektiği,

4) İdarece hak ediş ödemeleri ile ilgili bir takvim günü belirtilmemesine rağmen personel maaşları için her ayın 15'inin zorunlu kılındığı, oysa hakediş ödemelerinde aksaklık ihtimallerinin göz önünde bulundurulmadığı, hakediş ödemeleri ile ilgili ödeme takvimi belirlenmesi ve personel maaş ödemelerinin idarece hakediş ödemesi akabinde en geç bir iş günü sonrası yapılacağına ilişkin düzenleme yapılması gerektiği,

5) İhale dokümanının ilgili maddelerinde personel kıdem ödemelerine yer verildiği, işten çıkarılan personele kanun gereği ödenmesi gereken kıdem, ihbar tazminatı vs. tazminatların yüklenici tarafından karşılanacağı, yüklenicinin idareden bu hususda hiçbir ödeme talebinde bulunamayacağı, işten çıkarılan her personele kıdem ve ihbar tazminatlarının ödenmesinin zorunlu kılındığı, oysa kıdem ve ihbar tazminatının yasal olarak hak eden personele ödenmesi şeklinde düzenleme yapılması gerektiği,

6) Sözleşme Tasarısı'nın 16'ncı maddesinde %10 eksik çalışmalarda ceza kesileceği ve bu durumun devamı halinde protesto çekmeden sözleşmenin feshine kadar gidilebileceğinin düzenlendiği, idarenin bilgisi doğrultusunda eleman alımı ve çıkarma işlemlerinin yapılacağı, işten çıkan bir personelin yerine idare onay vermezse personel girişi yapılamayacağı, ancak bu konunun %10 ile sınırlandırılmasının temel ilkelere aykırılık teşkil ettiği, bu sınırlandırmanın kaldırılması gerektiği,

7) Teknik Şartname'nin ilgili maddesinde yüklenicinin çalıştırdığı tüm personelin listesini ve istenen bilgi ve belgeleri sözleşmenin yürürlük tarihinden itibaren 3 gün içinde idareye teslim edeceğinin düzenlendiği, 3 gün içinde bu belgelerin istenmesinin zorlayıcı bir madde olduğu ve daha makul bir sürenin belirlenmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Başvuru konusu ihaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Veri Girişi

b) Miktarı ve türü: 27 ay süre için 130 Kişilik Hizmet Alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: İBB ye bağlı resmi Yaş Sebze ve Meyve Halleri” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’nci maddesinde “…

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

a) Yüklenicinin çalıştıracağı 2 adet veri girişi amirinin aylık brüt ücreti, aylık brüt asgari ücretin en az %161 (yüzdeyüzaltmışbir) fazlası olacak olup, bu ücrete ait bağlı giderler teklif fiyata dâhil edilecektir.

b) Yüklenicinin çalıştıracağı 2 adet veri girişi şefinin aylık brüt ücreti, aylık brüt asgari ücretin en az %134 (yüzdeyüzotuzdört) fazlası olacak olup, bu ücrete ait bağlı giderler teklif fiyata dâhil edilecektir.

c) Yüklenicinin çalıştıracağı 6 adet veri girişi şef yardımcısının aylık brüt ücreti, aylık brüt asgari ücretin en az %90 (yüzdedoksan) fazlası olacak olup, bu ücrete ait bağlı giderler teklif fiyata dâhil edilecektir.

d) Yüklenicinin çalıştıracağı 10 adet şoförün aylık brüt ücreti, aylık brüt asgari ücretin en az %77 (yüzdeyetmişyedi) fazlası olacak olup, bu ücrete ait bağlı giderler teklif fiyata dâhil edilecektir.

e) Yüklenicinin çalıştıracağı 110 veri girişi elemanının aylık brüt ücreti, aylık brüt asgari ücretin en az %72 (yüzdeyetmişiki) fazlası olacak olup, bu ücrete ait bağlı giderler teklif fiyata dâhil edilecektir.

f) Personel başına ayda 22 saat fazla mesai yaptırılacak ve ücreti ödenecektir. Fazla mesai birim fiyat cetvelinde yer almakta olup sözleşme süresince veri girişi amirleri toplam 1.188 saat, veri girişi şefleri toplam 1.188 saat, veri girişi şef yardımcıları toplam 3.564 saat, şoförler toplam 5.940 saat, veri girişi elemanı da toplam 65.340 saat fazla mesai ücreti ve bağlı giderler teklif fiyata dahil edilecektir.

g) Sözleşme süresine isabet eden 35 (otuzbeş) Ulusal bayram ve genel tatil günlerinin belirlenen bölümlerinde çalışma yapılacaktır. Sözleşme süresince hizmet elemanlarına resmi-dini tatil günlerinde toplamda 3.004 gün resmi-dini tatil çalışması yaptırılacak ve ücreti ödenecektir. Hangi resmi-dini tatil günlerinde çalışma yapılacağı çalışma programına göre belirlenecektir. Ulusal bayram ve genel tatil çalışması birim fiyat cetvelinde gösterilmiştir. Sözleşme süresince veri girişi amiri 22 gün(2 kişi * 11 gün), veri girişi şefi 22 gün( 2 kişi * 11 gün), veri girişi şef yardımcısı 90 gün(5 kişi * 18 gün), şoför 220 gün(10 kişi * 22 gün) , veri girişi personeli de 2.650 gün(106 kişi * 25 gün) resmi-dini tatil çalışma ücreti ve bağlı giderler teklif fiyata dahil edilecektir. Resmi-dini tatil günleri için sadece çalışma ücreti ödenecek olup, ulaşım ve yemek bedeli ödenmeyecektir…” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “İşin konusu” başlıklı 1’nci maddesinde “(1) İşin tanımı

İstanbul Büyükşehir Belediye Başkanlığı Hal Müdürlüğüne bağlı Avrupa ve Anadolu yakasında bulunan hallerde giriş çıkış kapılarında bildirim, irsaliye ve fatura bilgilerinin anında ve eksiksiz olarak hal otomasyon sistemine kaydedilmesi, veri giriş sisteminde işleyişin kesintisiz sağlanması, istatiksel veri tabanı oluşturulması, Hal Müdürlüğü araçlarının temizliği ve kullanımı ile çalışma alanına giren benzeri destek hizmetleri mahiyetindeki işlerin yaptırılması amacıyla 01.10.2014- 31.12.2016 tarihleri arasındaki 27 (Yirmiyedi) ay süre için Veri Girişi Hizmeti Alımıdır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Hizmet alımı kapsamında sağlanacak personel hizmeti ve araç miktarları” başlıklı 4’üncü maddesinde “(1) Yüklenici Hizmet alımı ihalesi kapsamında aşağıda belirtilen nitelik ve sayıda personel hizmeti sunacaktır.

a)Yüklenici 110 veri girişi hizmet elemanı, 10 şoför, 6 veri girişi şef yardımcısı, 2 veri girişi şefi, 2 veri girişi amiri hizmeti sunacaktır.

b)Yüklenicinin çalıştıracağı toplam hizmet elemanı sayısı 130’dur.

(2) Yüklenici Hizmet alımı ihalesi kapsamında aşağıda belirtilen nitelik ve sayıda hizmet aracı sağlayacaktır.

a)Yüklenici aşağıda özellikleri belirtilen bir adet hizmet aracı temin edecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Birim fiyat teklif cetvelinin ise,

BİRİM FİYAT TEKLİF CETVELİ[1]

İhale kayıt numarası :2014/71378

A¹ B²

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması³ Miktarı

Teklif Edilen⁴ Birim Fiyat

Tutarı

Birimi İşçi sayısı Ay/gün/saat

1 Veri girişi amiri hizmeti İşçi*ay 2 27

2 Veri girişi şefi hizmeti işçi*ay 2 27

3 Veri girişi şef yardımcısı hizmeti işçi*ay 6 27

4 Şoför hizmeti işçi*ay 10 27

5 Veri girişi hizmeti işçi*ay 110 27

I. ARA TOPLAM (K.D.V Hariç)⁵

Sıra No İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması⁶ Birimi Miktarı Teklif Edilen⁴ Birim Fiyat Tutarı

1 Veri girişi amiri fazla çalışma saat 1.188

2 Veri girişi şefi fazla çalışma saat 1.188

3 Veri girişi şef yardımcısı fazla çalışma saat 3.564

4 Şoför fazla çalışma saat 5.940

5 Veri girişi fazla çalışma saat 65.340

6 Veri girişi amiri resmi-dini tatil gün 22

7 Veri girişi şefi resmi-dini tatil gün 22

8 Veri girişi şef yardımcısı resmi-dini tatil gün 90

9 Şoför resmi-dini tatil gün 220

10 Veri girişi resmi-dini tatil gün 2.650

11 Hizmet aracı kullanım bedeli ay 27

II. ARA TOPLAM (K.D.V. Hariç)⁷

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

şeklinde düzenlendiği görülmüştür.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde,

“…

78.22. Brüt asgari ücret veya üzerinde ücret ödenmesi öngörülen personelin varsa nakdi yol ve yemek bedeli dahil aylık (78.12 nci maddeye göre gün üzerinden teklif alınan hallerde günlük) ücreti, fazla çalışma, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) yapılacak çalışmalara ilişkin ücretler ile engelli işçi ücreti gibi ayrı ayrı hesaplanması gereken her bir işçilik maliyeti için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması, malzeme giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi zorunludur. Ayrıca, ayni teklif verileceği belirtilen yemek ve yol giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi esastır. Ancak, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 10 uncu maddesinin beşinci fıkrasına göre işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kaleminin/kalemlerinin bulunduğu personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalesinin birim fiyat teklif cetvelinde, bu iş kalemi/kalemleri kapsamındaki işlerde çalıştırılmak üzere ihale dokümanında asgari sayısı belirtilen personele ilişkin maliyetlere işçilik kaleminde değil, ait olduğu iş kalemi içerisinde yer verilecek ve istekliler de tekliflerini buna göre sunacaklardır.

Bununla birlikte, söz konusu personelin fazla çalışma yapması ve/veya ulusal bayram ve/veya genel tatil günlerinde çalıştırılması öngörülüyor ise, 78.8. maddesine göre çalışılacak gün ve personel sayısı ile toplam fazla çalışma saati belirlenirken, bu personel de dikkate alınmak suretiyle maliyet hesaplaması yapılarak ulusal bayram ve genel tatil günleri iş kalemi ile fazla çalışma iş kalemine dahil edilecektir.

…

78.28. İsteklilerin aynı il sınırları içerisinde birden fazla iş yerinin bulunup bulunmadığına bakılmaksızın, ihale dokümanında aynı il bazında elli veya daha fazla işçi çalıştırılmasının öngörüldüğü ihalelerde 4857 sayılı İş Kanununda belirtilen asgari orana uyulmak kaydıyla idarece tespit edilen engelli işçi sayısı ile bu işçilerin tabi olacağı ücret grubu idari şartnamenin ilgili maddesinde belirtilecek ve bu işçiler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılacaktır. İdareler tarafından İş Kanununda belirtilen asgari oranının üzerinde engelli işçi çalıştırılmasını öngören düzenleme yapılması da mümkündür. İstekliler tarafından ihale dokümanında öngörülen engelli işçi sayısı ve bu işçiler için Hazinece karşılanacak prim teşvik tutarları dikkate alınarak teklif bedelleri oluşturulacaktır. İlgili mevzuatında engelli işçi çalıştırılmasını kısıtlayan hükümler saklıdır…” açıklaması,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki Açık İhale Usulü İle İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan diğer giderler” başlıklı 25’inci maddesinin 25.3. alt maddesinin 30 no’lu dipnotunda ise “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalesinde, bu madde Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği, Kamu İhale Genel Tebliği ve Kurumun diğer düzenleyici işlemleri ile ilgili mevzuatında yer alan hükümlere uygun olarak aşağıdaki şekilde düzenlenecektir:

25.3.1.İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

………………………………………………………………

(Personele asgari ücretin üzerinde bir ödeme yapılması öngörülüyor ise, çalıştırılacak personelin nitelikleri de göz önüne alınarak bu ücretin, asgari ücretin en az yüzde (%) kaç fazlası olması gerektiği, fazla çalışma yapılmasının öngörülmesi halinde, kaç saat fazla çalışma yapılacağı, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma yapılacak ise çalışılacak gün ve çalıştırılacak personel sayısı burada belirtilecektir. Ayrıca kıst ay/artık gün sayısı ve bu süre içerisinde kaç gün yol-yemek bedeli verileceği ile aynı il sınırları içerisinde isteklinin birden fazla işyerinin bulunup bulunmadığına bakılmaksızın ihale dokümanında aynı il bazında elli veya daha fazla sayıda işçi çalıştırılmasının öngörüldüğü ihalelerde 4857 sayılı İş Kanununda belirtilen asgari orana uyulmak kaydıyla idarece belirlenecek engelli işçi sayısı ve bu işçilerin tabi olacağı ücret grubu da burada belirtilecektir.)”açıklaması yer almaktadır.

Yukarda aktarılan Tebliğ ve Yönetmelik hükümleri gereğince, isteklilerin aynı il sınırları içerisinde birden fazla iş yerinin bulunup bulunmadığına bakılmaksızın, ihale dokümanında aynı il bazında elli veya daha fazla işçi çalıştırılmasının öngörüldüğü ihalelerde 4857 sayılı İş Kanunu’nda belirtilen asgari orana uyulmak kaydıyla idarece tespit edilen engelli işçi sayısı ile bu işçilerin tabi olacağı ücret grubu idari şartnamenin ilgili maddesinde belirtilecek ve bu işçiler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılacaktır.

Ancak engelli işçi çalıştırılmasına yönelik söz konusu Tebliğ ve Yönetmelik değişiklikleri 16.08.2014 tarihli ve 29090 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Kamu İhale Genel Tebliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Tebliğ’in 4 ve 5’nci maddeleri ve Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmelik’in 6’ncı maddesi ile getirilmiş olup, Kamu İhale Genel Tebliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Tebliğ’in 6’ncı maddesinde, “Aynı Tebliğe aşağıdaki geçici madde eklenmiştir.

Başlamış olan ihaleler

GEÇİCİ MADDE 5 – Bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihten önce ilanı veya duyurusu yapılmış olan ihaleler, ilanın veya duyurunun yapıldığı tarihte yürürlükte olan Tebliğ hükümlerine göre sonuçlandırılır.” açıklaması yer almakta olup anılan Tebliğ’in 7’nci maddesinde bu Tebliğ’in 19/8/2014 tarihinde yürürlüğe gireceği düzenlenmiştir.

Aynı düzenlemeye Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmelik’in 10 ve 11’nci maddelerinde de yer verilmiştir.

Yukarıda aktarılan mevzuat değişikliklerinin 19.08.2014 tarihinde yürürlüğe girdiği, başvuru konusu ihaleye ait ilan tarihinin ise 08.07.2014 olduğu dikkate alındığında şikayet konusunun, ilanın veya duyurunun yapıldığı tarihte yürürlükte olan Tebliğ hükümlerine göre sonuçlandırılması gerekmektedir.

Buna göre ilanın yayınlandığı tarihte yürürlükte olan Tebliğ hükümleri dikkate alındığında, ihale dokümanında, ihale konusu işte engelli personel çalıştırılacağı hususunda herhangi bir düzenleme yapılmadığı ve düzenleme yapılmamasının bir aykırılık oluşturmadığı, öte yandan ihale dokümanında, ihale konusu işte çalıştırılacak engelli işçi sayısına ilişkin idarece bir düzenleme yapılmamış olmasının, 4857 sayılı İş Kanunu’nun 30’uncu maddesinde belirtilen sayıda engelli işçi çalıştırılmasına engel bir durum oluşturmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin 1’nci iddiası yerinde bulunmamıştır.

2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’nci maddesinde “25.3.4. Diğer giderler:

Birim fiyat cetvelinde belirtilen aracın akaryakıt, madeni yağ, taşıt tanıma sistemi, kiralama, periyodik bakım, yaz ve kış lastik değişimi, onarım, tam kasko, trafik sigortası, vergi, ogs-hgs cihazı, boğaz köprüleri geçiş ücreti teklif fiyata dâhildir. Araç için haricen şoför istenilmeyecektir.

a) Hizmet aracı ayda 195 (Yüzdoksanbeş) litre Euro dizel motorin kullanacak olup yakıt gideri buna göre teklife dâhil edilecektir.

b) Aracın Boğaziçi ve Fatih Sultan Mehmet köprüleri geçiş ücreti ayda 26 kez geçişe göre hesaplanacak ve teklife dâhil edilecektir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Hizmet alımı kapsamında sağlanacak hizmet elemanları ve araç özellikleri” başlıklı 5’inci maddesinde “(2) Temin edilecek araçta aranacak şartlar

1 Adet Hizmet aracı aşağıda belirtilen özellikte olacaktır.

a)Station vagon veya binek tipinde, en fazla 2(iki) yaşında olacaktır. Uzaktan kumandalı merkezi kilit sistemli, ön ve arka camlar elektrikli, siyah-beyaz veya füme renklerinde, asgari 1590 CC dizel motorlu, asgari 90kW (120Hp) motor gücünde, asgari boş 1395 kg ağırlığında, ABS-EBD güvenlik sistemli, Start & stop (Yakıt ekonomi sistemli), entegre navigasyon sistemli olacaktır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Hizmet elemanları çalışma ve araç kullanım prensipleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(2) Yüklenici Tarafından Sağlanacak Hizmet Aracı Kullanım Şartları:

a)Araç Karayolları ve Trafik Kanununun ve Tüzüğünün öngördüğü şartlara ve teçhizatlara sahip olacaktır.

b)Aracın fenni muayenelerinin, sigorta ve vergi ödemelerinin zamanında yaptırılmasından yüklenici sorumludur.

c)Aracın zorunlu trafik sigortaları ile kasko sigortaları yüklenici tarafından yaptırılacaktır. Araçtaki şoför ve yolcuların yaralanma veya ölümü halinde ödenecek tazminat miktarları kasko sigortasında belirtilecektir. Kasko sigortası çok kullanıcıyı ve her türlü zarar ve ziyanı kapsayacak şekilde yapılacak, kaza-hasar v.b. durumlarda idareden veya kullanıcıdan, zarar ve ziyanlar için bedel talep edilmeyecektir. Sigorta poliçesi buna göre düzenlenmiş ve araç üzerindeki tüm aksesuar sigorta kapsamında olacaktır.Araçların kullanımı sırasında meydana gelebilecek tüm zararlardan (Üçüncü şahıslara verilen zararlar dâhil) yüklenici sorumlu olacaktır. Yasal her türlü maddi, manevi tazminat yüklenici tarafından karşılanacaktır.

d)Hizmet süresi sonunda aracın yıpranmasından dolayı herhangi bir hak talep edilmeden yüklenici tarafından teslim alınacaktır.

e)Hizmet aracı ayda 195 (Yüzdoksanbeş) litre Euro dizel motorin kullanacak ve bu miktarda yakıt tedariki yükleniciye ait olacak olup buna göre yakıt gideri teklif fiyata dahil edilecektir. Araca taşıt tanıma sistemi takılacak ve akaryakıt yüklenicinin anlaşmalı olduğu akaryakıt istasyonlarından alınacaktır.

f)Aracın boğaz köprüleri geçişleri OGS veya HGS ile yapılacak olup aylık 26 (yirmialtı) adet geçiş ücretleri ve gerekli cihaz yükleniciye aittir. OGS, HGS kredileri her an yeterli düzeyde tutulacaktır. Bakiye yetersizliğinden kaynaklanan ceza ve sorumluluk yükleniciye aittir.

g)Aracın madeni yağ, taşıt tanıma sistemi, kiralama, periyodik bakım, onarım, yaz ve kış lastik değişimi ücreti teklif fiyata dâhildir. Araç için haricen şoför istenilmeyecektir.

h)Yüklenici, aracın trafik kazasına maruz kalması, büyük oranda arızalanması ve trafikten men edilmesi v.b. halinde aynı şartlara haiz bir aracı ya da daha yeni bir modeldeki bir araç (2) üç gün içerisinde tahsis etmelidir. Bu durumda araçların hizmette olmadığı süreler için ücret ödenmez.

ı)Yolda arıza yapan hizmet aracı için yüklenici yol yardımı uygulayacaktır. Arıza halinde yüklenicinin vereceği ve her araç içinde bulunduracağı telefon numarasına yapılan başvuruyu takip eden azami 2 saat içerisinde arızaya müdahale edilecektir. Arızanın giderilememesi halinde görevli personelin yerine ulaşımı ve aracın çekilmesi yüklenici tarafından karşılanacaktır. İki saat içinde yapılan arıza veya çekici isteğine cevap alınamadığı takdirde aracın servise gidişine veya olay yerinde meydana gelebilecek olumsuzluklardan kullanıcı ve idare sorumlu olmayacaktır.

j)Kış mevsiminde kış lastikleri takılması zorunlu olup bu işlemler yükleniciye aittir.

k)Araca idarenin belirleyeceği logo ve amblem uygulaması yapılacak olup masraflar yükleniciye aittir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İdari Şartname’de ihale konusu iş kapsamında yüklenicinin 1 adet hizmet aracı temin edeceği, aracın yakıt, madeni yağ, taşıt tanıma sistemi, kiralama, periyodik bakım, yaz ve kış lastik değişimi, onarım, tam kasko, trafik sigortası, vergi, ogs-hgs cihazı, boğaz köprüleri geçiş ücretinin teklif fiyata dâhil olduğunun düzenlendiği, Teknik Şartname’de aracın özelliklerine dair ayrıntılara yer verildiği ve birim fiyat teklif cetvelinin 11’inci sırasında da “Hizmet aracı kullanım bedeli” şeklinde satır açıldığı görülmüştür.

Buna göre dokümanda araç maliyet girdilerinin ayrıntılı bir şekilde belirtildiği, birim fiyat teklif cetvelinde araca ait bütün bu giderleri kapsayacak şekilde genel anlamda bir tabirle satır açıldığı görülmüş olup, araca ait yakıt ve kiralama giderlerinin teklif cetvelinde ayrı bir kalem olarak belirlenmemesinin teklif vermeyi engelleyici nitelikte olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin 2’nci iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

3) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “İş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 76’ncı maddesinde “76.1. Hizmet alımı ihalelerinde iş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanmasına ilişkin düzenleme Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 19 uncu maddesi ile tip idari şartnamelerin “teklif fiyata dahil olan giderler” maddesi ve tip sözleşmenin 21 inci maddesinde yer almaktadır.

76.1.1 Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 19 uncu maddesinde “İşyerinde, işin başlamasından kabul belgesinin verilmesine kadar her türlü araç, malzeme, ihzarat, makine ve taşıtlar ile sözleşme konusu hizmet işinin korunmasından yüklenicinin sorumlu olduğu, hizmet türüne göre sigorta gerektiği takdirde uygulanacak sigorta türü veya türleri ve teminat limitlerinin günün koşullarına uygun olmak şartıyla sözleşmesinde veya eklerinde belirtileceği” hükme bağlanmıştır.

76.1.2 Tip idari şartnamelerin “Teklif fiyata dahil olan giderler” maddesinin konuyla ilgili dipnotunda “idarelerin, ihale edilecek hizmetin özelliğine göre sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak … , sigorta, …giderlerinden hangilerinin, isteklilerce teklif edilecek fiyata dahil olması gerektiğini bu maddede belirtecekleri” ifade edilmiştir. Bu nedenle, idarece sözleşme taslağının 21 inci maddesinde yükleniciden sigorta yaptırması istenmekte ise idari şartnamenin “Teklif fiyata dahil olan giderler” maddesinde sigorta giderinin de teklif fiyata dahil olduğunun belirtilmesi gerekmektedir. Ancak, idarece sözleşme taslağının 21 inci maddesinde yükleniciden sigorta yaptırmasının istenmediği durumlarda ise ilgili mevzuatı gereğince yapılması gereken başka sigorta giderlerinin de bulunabileceği göz önüne alınarak idari şartnamede, sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuatı gereğince yapılacak sigorta giderinin teklif fiyata dahil olduğuna ilişkin düzenleme yapılması mümkün bulunmaktadır.

76.2. İdareler, idari şartnamede teklif fiyata dahil olan giderler arasında sigorta giderine yer vermek kaydıyla sözleşme taslağının 21 inci maddesinde sigortaya ilişkin düzenleme yapabileceklerdir. Bu çerçevede, idarece yüklenici tarafından iş ve/veya işyerinin sigortalattırılması isteniyorsa sözleşme taslağının 21.1. maddesinde iş ve işyerlerinin sigortalanmasına ilişkin yükümlülüğün yükleniciye ait olduğu mutlaka belirtilecektir.

76.3. Sözleşme taslağının (21.1.) maddesinde iş ve/veya işyerlerinin sigortalanmasına ilişkin yükümlülüğün yükleniciye ait olduğunun belirtilmesi halinde sigorta türü veya türleri ile sigorta teminatının kapsam ve limitini belirleyen düzenlemenin sözleşme taslağının (21.2.) maddesinde yapılması gerekmektedir. Ancak, (21.1.) maddesinde sigortaya ilişkin bir düzenleme yapılmamış ise (21.2.) maddesine “Bu madde boş bırakılmıştır.” cümlesi yazılacaktır.

76.4. Sözleşme taslağının (21.1.) maddesinde iş ve/veya işyerlerinin sigortalanmasına ilişkin yükümlülüğün yükleniciye ait olduğu belirtilmesine rağmen, idari şartnamenin “Teklif fiyata dahil olan giderler” maddesinde sigorta giderine yer verilmediği ve/veya sözleşme taslağının (21.2.) maddesinde sigorta türü veya türleri ile sigorta teminatının kapsam ve limitinin belirlenmediği hallerde, iş ve/işyerlerinin sigortalanmasının istenmediği ve sigorta giderinin de teklif fiyata dahil giderler arasında yer almadığı kabul edilmek suretiyle teklifler değerlendirilecektir…” açıklaması yer almaktadır.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “İş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 19’uncu maddesinde “İşyerinde, işin başlamasından kabul belgesinin verilmesine kadar her türlü araç, malzeme, ihzarat, makine ve taşıtlar ile sözleşme konusu hizmet işinin korunmasından yüklenici sorumludur.

Yüklenici, kazaların, zarar ve kayıpların meydana gelmesini önlemek amacı ile gereken bütün önlemleri almak ve kontrol teşkilatı tarafından, kaza, zarar ve kayıp ihtimallerini azaltmak için verilecek talimatların hepsine uymak zorundadır.

Yüklenici, işin devamı süresince iş yerinde yapılacak çalışmalarda her türlü güvenlik önlemini almak zorundadır. İş sahasında veya çevresindeki bölgede, yeterli güvenlik önleminin alınmaması nedeniyle doğabilecek hasar ve zararın ödenmesinden yüklenici sorumludur. Ayrıca yüklenici, işyerinde kullanılan ekipmanın neden olabileceği kazalardan korunma usullerini ve önlemlerini çalışanlara öğretmek zorundadır. Bu konularda gerek kontrol teşkilatı tarafından istenen ve gerekse yüklenicinin kendi arzusu ile uyguladığı güvenlik ve koruma önlemlerine ilişkin giderlerin tümü yükleniciye aittir.

Hizmet türüne göre sigorta gerektiği takdirde uygulanacak sigorta türü veya türleri ve teminat limitleri günün koşullarına uygun olmak şartıyla sözleşmesinde veya eklerinde belirtilir…” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Hizmet elemanları çalışma ve araç kullanım prensipleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(2) Yüklenici Tarafından Sağlanacak Hizmet Aracı Kullanım Şartları:

…

c)Aracın zorunlu trafik sigortaları ile kasko sigortaları yüklenici tarafından yaptırılacaktır. Araçtaki şoför ve yolcuların yaralanma veya ölümü halinde ödenecek tazminat miktarları kasko sigortasında belirtilecektir. Kasko sigortası çok kullanıcıyı ve her türlü zarar ve ziyanı kapsayacak şekilde yapılacak, kaza-hasar v.b. durumlarda idareden veya kullanıcıdan, zarar ve ziyanlar için bedel talep edilmeyecektir. Sigorta poliçesi buna göre düzenlenmiş ve araç üzerindeki tüm aksesuar sigorta kapsamında olacaktır.Araçların kullanımı sırasında meydana gelebilecek tüm zararlardan (Üçüncü şahıslara verilen zararlar dâhil) yüklenici sorumlu olacaktır. Yasal her türlü maddi, manevi tazminat yüklenici tarafından karşılanacaktır.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “İş ve işyerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 21’inci maddesinde “21.1. İş ve işyerlerinin korunmasına ilişkin sorumluluk Genel Şartnamenin 19 uncu maddesinde düzenlenen esaslar dâhilinde yükleniciye aittir.

21.2. Sigorta türleri ile teminat kapsamı ve limitleri:

21.2.1. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan incelemede, İdari Şartname’nin “Teklif Fiyata Dahil Giderler” başlıklı 25’inci maddesinde ve birim fiyat teklif cetvelinde iş yerinin sigortalanmasına ilişkin herhangi bir gidere yer verilmediği, Sözleşme Tasarısı’nın 21.1’inci maddesinde sadece iş ve işyerinin korunmasına ilişkin sorumluluğun Genel Şartname’nin 19’uncu maddesi dahilinde yükleniciye ait olduğunun düzenlendiği, Teknik Şartname’nin “Hizmet elemanları çalışma ve araç kullanım prensipleri” başlıklı 6’ncı maddesinde ise, araçların kullanımı sırasında meydana gelebilecek tüm zararlardan (üçüncü şahıslara verilen zararlar dâhil) yüklenicinin sorumlu olacağının düzenlendiği, ancak Sözleşme Tasarısı’nın 21’inci maddesinde iş ve işyerinin sigortalatılmasına dair herhangi bir düzenlemeye yer verilmediği, diğer taraftan Kamu İhale Genel Tebliği’nin 76’ncı maddesinde yer alan açıklama gereğince iş ve işyerinin yüklenici tarafından sigortalanması talebinin idarenin takdirinde olduğu ve idarece bu konuda İdari Şartname’nin 25’inci maddesi ile Sözleşme Tasarısı’nın 21.1’inci maddesinde herhangi bir düzenleme yapılmaması durumunda Sözleşme Tasarısı’nın 21.2’inci maddesinde sigorta türü veya türleri ile sigorta teminatının kapsam ve limitine dair herhangi bir düzenlemeye de yer verilmesinin gerekmediği anlaşıldığından başvuru sahibinin 3’üncü iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

4) Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Başvuru konusu ihaleye ait Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin sorumlulukları” başlıklı 7’nci maddesinde “…(7) Maaş ve sigorta ödemeleri

a) Tüm hizmet elemanları sigortalı olarak çalıştırılacak, Sosyal Güvenlik ve İş Kanununca kendilerine tanınan hak ve yüklenen sorumluluklar titizlikle korunacak ve karşılanacaktır.

b) Yüklenici personel maaşlarını hak ediş ödemesine bağlı kalmaksızın, hak edişin düzenlendiği ayı takip eden ayın 15’ine kadar ödeyecektir.

c) Yüklenici bu ihale sözleşmesi için yeni SGK işyeri dosyası açtıracaktır.

d) Çalışan hizmet elemanlarının tamamı için SGK sigortaları sözleşme başlangıcından itibaren yapılacaktır.

e) Hizmet elemanlarının çalıştığı süreye ait hak ettiği bütün aylık ücretleri, resmi tatil ve bayram tatillerinde çalışma ücretleri akdi ve kanuni bilcümle alacaklarını, asgari geçim indirimini ve sigorta primi vb. konulardaki her türlü kanuni yükümlülüklerinin eksiksiz karşılanması yükleniciye aittir.

f) Yüklenici hizmet elemanlarının maaş ödemelerini banka yoluyla yapacaktır.

g) Yüklenici çalıştırdığı hizmet elemanlarına her türlü kesintileri içeren maaş bordrosu verecektir.

h) Herhangi bir nedenle maaşı yatmayan veya eksik yatan hizmet elamanı olduğu takdirde bu durum yükleniciye bildirildiğinden itibaren 24 saat içinde çözümlenecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Çalışanların özlük hakları” başlıklı 38’nci maddesinde, aylık dönemlerde veya daha fazla süreli dönemlerde veya işin sonunda hakediş düzenlenen hizmetlerin tamamını kapsayacak şekilde işçi ücretlerinin yüklenici tarafından ödenmesi ve kontrol teşkilatınca işçi ücretlerinin ödenip ödenmediğinin takibinde izlenecek yol ve yöntemler belirlenmiştir.

Bu düzenlemeler ile idarelere 4734 sayılı Kanun kapsamında yaptığı hizmet alımlarında sözleşmenin yürütülmesi aşamasında, yüklenici ile işçi arasında akdedilen sözleşme uyarınca ödenmesi gereken işçi ücretlerini takip etme ve ödenmeyen işçi aylıklarının hakedişten kesilerek işçilere ödeme yapılmasını sağlama yetki ve görevi vermiştir.

Bu durumda, idarenin yüklenici tarafından işçi ücretlerinin ödenmesini takip ve temin görevi bulunduğu dikkate alındığında, i darenin işçi ücretlerinin ödenmesine ilişkin gün belirlemesini engelleyen bir kısıtlama olmadığı gibi idarece yapılan düzenlemenin idarenin işçi ücretlerinin ödenmesine ilişkin takip ve temin yükümlülüğünün zamanında yerine getirilmesi ve işçi haklarının korunmasına yönelik bir düzenleme olması nedeniyle, personellerin maaşlarını, personelin çalıştığı ayı takip eden ayın onbeşinci gününe kadar yatırılmasına ilişkin söz konusu düzenlemede bir aykırılık olmadığı anlaşılmıştır.

Diğer taraftan Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 42’nci maddesinde; hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere en geç sözleşmesinde yazılı sürenin sonunda, eğer sözleşmede bu hususta bir kayıt yoksa “otuz gün içinde tahakkuka bağlanacağı ve bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılacağı” düzenlenmiştir.

Genel Şartnamede yapılan bahse konu düzenlemede, hakedişin tahakkuka bağlanması ve ödeme yapılması otuzar günlük süreyle kısıtlanmasının, bu sürelere ilişkin sözleşmede kayıt bulunmaması şartına bağlandığı anlaşılmaktadır. Bu durumda, idarelerce sözleşme tasarısında işin özelliği ve idarenin ödeme durumu dikkate alınarak 30 günlük sürenin dışında hakediş ödemeleri için bir süre belirlenmesinin mümkün olduğu ve belirlemenin idarenin yetki ve sorumluluğunda olduğu sonucuna varılmıştır.

İdarece hak ediş ödemelerine ilişkin bir tarih belirlenmemekle birlikte Teknik Şartname’nin 7’nci maddesinin yedinci fıkrasında işçilere yapılacak ücret ödemelerinin tarihine ilişkin bir düzenleme yapıldığı, söz konusu düzenlemenin yüklenicinin işçiye yapacağı ücret ödemesinin temini amacına yönelik olduğu, basiretli bir tacir olarak yüklenicinin bu hususu dikkate alarak teklif vermesinin mümkün olduğu, kaldı ki 27 doküman alınan şikayete konu ihalede 10 teklif verildiği de dikkate alındığında, söz konusu düzenlemenin isteklileri tereddüte düşüren ve teklif vermeye engel bir husus olmadığı anlaşılmış olup, başvuru sahibinin 4’üncü iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

5) Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin sorumlulukları” başlıklı 7’nci maddesinde “(9) Genel prensipler

…

d)Her ne sebeple olursa olsun İş Kanunu ile ihale şartname ve sözleşmesine aykırı davranışlarda bulunanlar için, idarenin katılımında disiplin işlemi yürütülüp, işine derhal son verme dâhil gerekli yaptırımlar uygulanacak, yaptırım sonucu doğabilecek her türlü sonuçtan yüklenici doğrudan sorumlu olacaktır.

e)Yüklenici; çalıştırdığı Hizmet elemanlarının kıdem tazminatı, ihbar tazminatı dâhil her türlü özlük haklarını karşılamak ve ödemek zorundadır. Bu konularda İdarenin hiçbir sorumluluğu yoktur.

f)İşten çıkarılan personele kanun gereği ödenmesi gereken (kıdem, ihbar tazminatı vb) tazminatları yüklenici karşılayacaktır. Yüklenici idareden bu hususta hiçbir şekilde herhangi bir ödeme talebinde bulunmayacaktır.

g)Sosyal Sigortalar Mevzuatı gereği işçi ve işveren ilişkisi içerisinde işçi haklarının ödenmesi, işçinin işten çıkarılması, benzeri durumlardan dolayı nakdi ödemelerin yapılması hususları ile ilgili tüm sorumluluklar yükleniciye ait olup idare bu konularda hiç bir sorumluluk taşımaz.

h)İş kanunu, Sosyal sigortalar ve diğer ilgili mevzuatlar uyarınca istihdam edilen tüm hizmet elemanlarının işvereni yüklenici olarak kabul edilecek ve mevzuattan doğan bütün edim ve yükümlülükler Yüklenici tarafından yerine getirilecektir…” düzenlemesi yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’nci maddesinde “78.30. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde isteklilerin teklif bedelleri varsa yüklenici karı ile aşağıdaki bileşenlerden oluşur:

a) Asgari İşçilik Maliyeti: İhale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücret veya idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası olarak belirlenen ücret (ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma saatlerine ilişkin ücretler dahil), nakdi yemek ve yol bedeli gibi prime esas kazancın hesabında esas alınan işçiliğe bağlı diğer ödemeler ve işveren sigorta primlerinin toplam tutarı asgari işçilik maliyetini oluşturur.

b) İşçilikle Bağlantılı Ayni Giderler: İdari şartnamede işçi sayısıyla bağlantı olarak teklife dahil edilmesi öngörülen ayni giderler teklif bileşeni kabul edilir.

c) Hizmetin Yürütülmesine Yardımcı Unsurlar: İhale konusu hizmet işinin yürütülmesinde yardımcı nitelikte olan ve idari şartnamede belirtilen unsurlar teklif bileşeni kabul edilir.

ç) Sözleşme Giderleri ve Genel Giderler: İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, kıdem ve ihbar tazminatları, ihale konusu işte kullanılacak giyim gideri, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, 20/6/2012 tarihli ve 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim gideri, silahlı atış eğitim gideri, özel güvenlik mali sorumluluk sigortası gideri, yaka kartı, önemli bir bileşen olarak değerlendirilmeyen ilaçlama gideri, toplu ulaşım kartı bedeli ve bu nitelikteki genel giderleri karşılamak üzere, birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik birim fiyatı üzerinden; işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri için ise çalıştırılacak her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden, % 4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler teklif bileşeni olarak kabul edilir.” açıklaması yer almaktadır.

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Süreli fesih” başlıklı 17’nci maddesinde “Belirsiz süreli iş sözleşmelerinin feshinden önce durumun diğer tarafa bildirilmesi gerekir.

İş sözleşmeleri;

a) İşi altı aydan az sürmüş olan işçi için, bildirimin diğer tarafa yapılmasından başlayarak iki hafta sonra,

b) İşi altı aydan birbuçuk yıla kadar sürmüş olan işçi için, bildirimin diğer tarafa yapılmasından başlayarak dört hafta sonra,

c) İşi birbuçuk yıldan üç yıla kadar sürmüş olan işçi için, bildirimin diğer tarafa yapılmasından başlayarak altı hafta sonra,

d) İşi üç yıldan fazla sürmüş işçi için, bildirim yapılmasından başlayarak sekiz hafta sonra,

Feshedilmiş sayılır. Bu süreler asgari olup sözleşmeler ile artırılabilir. Bildirim şartına uymayan taraf, bildirim süresine ilişkin ücret tutarında tazminat ödemek zorundadır. İşveren bildirim süresine ait ücreti peşin vermek suretiyle iş sözleşmesini feshedebilir…” hükmü,

4857 sayılı İş Kanunu’nun Geçici 6’ncı maddesinde “Kıdem tazminatı için bir kıdem tazminatı fonu kurulur. Kıdem tazminatı fonuna ilişkin Kanunun yürürlüğe gireceği tarihe kadar işçilerin kıdemleri için 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesi hükümlerine göre kıdem tazminatı hakları saklıdır.” hükmü,

1475 sayılı İş Kanunu’nun 14’üncü maddesinin birinci fıkrasında sayılan durumların gerçekleşmesi halinde her geçen tam yıl için işverence işçiye 30 günlük ücreti tutarında kıdem tazminatı ödenmesi öngörülmüştür. Anılan maddenin 2’nci fıkrasında ise “İşçilerin kıdemleri, hizmet akdinin devam etmiş veya fasılalarla yeniden akdedilmiş olmasına bakılmaksızın aynı işverenin bir veya değişik işyerlerinde çalıştıkları süreler göz önüne alınarak hesaplanır. İşyerlerinin devir veya intikali yahut herhangi bir suretle bir işverenden başka bir işverene geçmesi veya başka bir yere nakli halinde işçinin kıdemi, işyeri veya işyerlerindeki hizmet akitleri sürelerinin toplamı üzerinden hesaplanır. 12/7/1975 tarihinden, itibaren işyerinin devri veya herhangi bir suretle el değiştirmesi halinde işlemiş kıdem tazminatlarından her iki işveren sorumludur. Ancak, işyerini devreden işverenlerin bu sorumlulukları işçiyi çalıştırdıkları sürelerle ve devir esnasındaki işçinin aldığı ücret seviyesiyle sınırlıdır…” hükmü yer almaktadır.

Şikayet konusu ihaleye ait Teknik Şartname’nin yukarıda aktarılan 7’nci maddesinde, işten çıkarılan personele kanun gereği ödenmesi gereken (kıdem, ihbar tazminatı vb) tazminatları yüklenicinin karşılayacağı, yüklenicinin idareden bu hususta hiçbir şekilde herhangi bir ödeme talebinde bulunmayacağı düzenlenmiş olup, bu düzenlemenin işten çıkarılan her personele kıdem ve ihbar tazminatı ödenmesini zorunlu kıldığı anlamına gelmediği, bu şekilde anlaşılsa dahi hangi hallerde ihbar ve kıdem tazminatı ödeneceğinin 4857 sayılı İş Kanunu’nda düzenlendiği, iş akitlerinin feshedilmesi halinde 4857 sayılı İş Kanunu kapsamında hak edilen işçi alacaklarının (kıdem tazminatı, ihbar tazminatı, yıllık ücretli izin ve diğerleri) ödenmesinin aşikar olduğu, Kamu İhale Genel Tebliği’ndeki kabul nedeniyle, sözleşmenin yürütülmesi aşamasında kıdem ve ihbar tazminatı ve bu mahiyetteki diğer giderlerin işçilik kalemleri üzerinden ödenecek % 4’lük tutarın içinde kabul edildiği, bu kapsamda yüklenicinin, sözleşme süresi içinde veya sözleşme süresi sonunda sözleşme kapsamında istihdam ettiği işçilerin iş sözleşmelerini feshederse, 4857 sayılı İş Kanunu kapsamında hak edilmesi şartıyla, iş akdinin feshine bağlı olan işçi alacaklarını (kıdem tazminatı, ihbar tazminatı, yıllık ücretli izin ve diğerleri) ödemekle zorunlu olduğu, ayrıca söz konusu düzenlemenin sözleşmenin uygulanması aşamasına ilişkin olduğu ve teklif hazırlanmasını etkileyecek nitelikte olmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin 5’inci iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

6) Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin %0,2 (Bindeiki) oranında ceza kesilecektir. Ayrıca, toplam personel sayısından %10 eksik çalıştırırsa; bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle 5 (Beş) kez tekrarlanması durumunda, yukarıda öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir. Ancak işe başlama süresinden itibaren 7 (yedi) gün geçmesine rağmen işe başlanmamışsa bu durum ağır aykırılık hali kabul edilecek ve yukarıda öngörülen şekilde sözleşme feshedilebilecektir.

İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmeyecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Anılan düzenlemeden ihale konusu iş kapsamında çalıştırılacak toplam personel sayısında %10 eksiklik olması ve bu durumun ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle 5 (Beş) kez tekrarlanması durumunda, sözleşme bedelinin %0,2 (Bindeiki)’si oranında ceza kesileceği, ayrıca 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği anlaşılmaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki olan Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesine ait 26 no’lu dipnotunda “Bu madde aşağıda belirtilen açıklamalara uygun olarak İdare tarafından düzenlenecektir:” açıklamasına yer verildiği, bu açıklama doğrultusunda idarece Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’nci maddesinin düzenlendiği, buna göre anılan hususun idarenin takdir ve sorumluluğunda olduğu, öte yandan anılan düzenlemenin sözleşmenin uygulanmasına yönelik bir düzenleme olduğu ve isteklileri tereddüte düşürerek teklif vermeye engel bir husus olmadığı anlaşılmış olup, başvuru sahibinin 6’ncı iddiasının uygun olmadığı sonucuna varılmıştır.

7) Başvuru sahibinin 7’nci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin sorumlulukları” başlıklı 7’nci maddesinde “(9) Genel prensipler

…

j) Yüklenici, çalıştırdığı tüm personel listesini ve her personel için aşağıda istenen bilgi ve belgeleri, sözleşmenin yürürlük tarihinden itibaren 3 gün içinde İdareye teslim tutanağı ile teslim edecektir.

1) Nüfus cüzdan örneği,

2) İkametgâh İlmühaberi,

3) Diploma sureti,

4) Tam teşekküllü hastaneden alınan sağlık raporu,

5) Sabıkasızlık kaydı,

6) Personel ve yüklenici arasında imzalanan protokol sözleşmesi,

7) Bilgisayar sertifikası fotokopisi,

8) Personel kimlik kartı fotokopisi,

9) Sigorta İl Müdürlüklerince Onaylı SSK İşe Giriş Bildirgesi,

10) Vesikalık fotoğraf ( son 6 ayda çekilmiş 4 Adet)” düzenlemesi yer almaktadır.

Söz konusu maddede, yüklenicinin çalıştırdığı personele ait bazı belgelerin sözleşmenin yürürlük tarihinden itibaren 3 gün içinde idareye teslim edileceği düzenlenmiştir. Anılan düzenlemenin sözleşmenin uygulanması aşamasına ilişkin olduğu ve teklif verilmesine engel bir husus olmadığı ve idarenin takdir ve sorumluluğunda olduğu anlaşılmış olup, başvuru sahibinin 7’nci iddiasının uygun olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi