KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No : 2013/039

Gündem No : 21

Karar Tarihi : 29.05.2013

Karar No : 2013/UM.II-2269

Şikayetçi:

Hedef Mühendislik Hizmetleri İnşaat San. Ve Tic. Ltd. Şti., ALTINKALE MAH. OSMANGAZİ CAD. NO:262 ANTALYA

İhaleyi yapan idare:

İzmir Su Ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü , Cumhuriyet Bulvarı No: 16 35250 İZMİR

Başvuru tarih ve sayısı:

29.04.2013 / 14841

Başvuruya konu ihale:

2013/8586 İhale Kayıt Numaralı "Boru Tamir Ve Bağlantı Manşonu Alımı" İhalesi

Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:

İzmir Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü tarafından 25.02.2013 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Boru Tamir ve Bağlantı Manşonu Alımı” ihalesine ilişkin olarak Hedef Mühendislik Hizmetleri İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 15.04.2013 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 22.04.2013 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 29.04.2013 tarih ve 14841 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 25.04.2013 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/1628 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

Karar:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, teklif dosyasında yer alan Ticaret Sicili Gazetesi’nde ortaklık hisse oranları gösterilmediği gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmalarının mevuata uygun olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Şikâyete konu ihalenin, İzmir Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü tarafından açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Boru Tamir ve Bağlantı Manşonu Alımı” ihalesi olduğu anlaşılmıştır.

Adı geçen ihalenin İdari Şartnamesi’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7 nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

…

b) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren imza beyannamesi veya imza sirküleri;

…

2) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri” düzenlemesinin yer aldığı görülmüştür.

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 36’ncı maddesinde“(1) İhalelerde aday veya isteklilerden;

a) Gerçek kişi olması halinde, kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odasından ya da esnaf ve sanatkârlar odasından, ilk ilan veya davet tarihinin ya da ihale veya son başvuru tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, odaya kayıtlı olduğunu gösterir belgenin,

b) Tüzel kişi olması halinde, ilgili mevzuatı gereği kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odasından, ilk ilan veya davet tarihinin ya da ihale veya son başvuru tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, tüzel kişiliğin odaya kayıtlı olduğunu gösterir belgenin,

c) Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesinin,

ç) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinin istenilmesi zorunludur .” hükmü yer almaktadır.

Başvuru sahibi istekli olan Hedef Müh. Hizm. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından, teklif dosyası kapsamında, 3 Aralık 2012 tarih ve 8206 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinin sunulduğu, gazetenin müdür atanmasına ilişkin olduğu, Şenay Palancı’nın beş yıl için şirket müdürü olarak belirlendiği ve Şenay Palancı ve Necmi Öztürk’ün şirket ortağı olduğu anlaşılmıştır.

Başvuru sahibi istekli ile ilgili olarak; http://www.ticaretsicil.gov.tr/ adresinden yapılan incelemede, istekliye ait beş adet Ticaret Sicili Gazetesi bulunduğu görülmüş olup, bu belgelerin içeriğine aşağıda kısaca yer verilmiştir.

1) 14 Mart 2006 tarih ve 6512 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi’nin adres değişikliği hakkında olduğu, gazetede Şenay Palancı ve Necmi Öztürk’ün şirket ortağı olarak belirtildiği,

2) 27 Kasım 2007 tarih ve 6945 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi’nin sermaye artırımına ilişkin olduğu, gazetede şirket sermayesinin 200 paya ayrıldığı ve Şenay Palancı’nın 100, Necmi Öztürk’ün 100 paya sahip olduğunun belirtildiği,

3) 03 Aralık 2007 tarih ve 6949 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi’nin şirkete müdür atanması hakkında olduğu, şirket müdürlüğüne beş yıl için Şenay Palancı’nın getirildiği, gazetede şirket ortaklarının Şenay Palancı ve Necmi Öztürk olarak belirtildiği,

4) 06 Kasım 2012 tarih ve 8187 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi’nin adres değişikliği hakkında olduğu, gazetede şirket ortaklarının Şenay Palancı ve Necmi Öztürk olarak belirtildiği,

5) 03 Aralık 2012 tarih ve 8206 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi’nin (isteklinin teklif dosyasında sunduğu gazete) müdür atanmasına ilişkin olduğu, Şenay Palancı’nın beş yıl için şirket müdürü olarak belirlendiği ve Şenay Palancı ve Necmi Öztürk’ün şirket ortağı olarak belirtildiği görülmüştür.

Bu itibarla anılan tüzel kişiye ait tüm Ticaret Sicil Gazeteleri’nin incelenmesi sonucunda, şirket ortaklarında şirket kurulduğundan bu yana değişiklik olmadığı anlaşılmaktadır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükmünde, tüzel kişi istekliler tarafından ilgisine göre teklifle birlikte tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösteren belgelerin sunulması gerektiği belirtilmekle birlikte bu belgelerde tüzel kişinin ortaklarının ortaklık oranlarının bulunması koşulunun aranmadığı anlaşılmaktadır.

Öte yandan, idarelerce, ihale üzerinde bırakılan istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli hakkında yasaklılık teyidinin yapılacağı aşamada, istekliden, ilgili odadan veya Ticaret Sicil Memurluğundan ortaklık oranlarının sorgulamasının yapılması mümkün olduğundan,

henüz ihaleye katılım aşamasında ortaklık hisse oranlarının idarece bilinmesinin bir yeterlik kriteri olarak değerlendirilemeyeceği, idarece aksi yönde yapılan değerlendirmenin yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibi tarafından teklif dosyası kapsamında sunulan Ticaret Sicili Gazetesi’nin, şirket ortaklarının ve şirket yöneticisinin son durumunu gösteren belgelerden olduğu anlaşılmıştır.

Bu çerçevede, başvuru sahibi tüzel kişinin, idari şartname uyarınca, teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeleri teklif dosyası kapsamında idareye sunduğu; idarece isteklinin teklifinin istekli tarafından sunulan Ticaret Sicil Gazetelerinde ortakların hisse oranlarının gösterilmediği gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata uygun olmadığı sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden Hedef Müh. Hizm. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin yeniden değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

Karşı Oy:

KARŞI OY

Başvuru sahibinin itirazen şikayet başvuru dilekçesinde özetle; “teklif dosyasında yer alan Ticaret Sicil Gazetesi’nde ortaklık hisse oranları gösterilmediği gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmalarının mevuata uygun olmadığı” şeklinde ifade edilen iddiası hakkında Kurul çoğunluğunca, “düzeltici işlem belirlenmesine” karar verilmiştir.

Başvuru sahibinin itirazen şikayet başvuru dilekçesinde belirttiği iddiası kapsamında yapılan incelemeye göre;

Kararda da açıklandığı üzere Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 36’ncı maddesine göre ihaleye katılan isteklilerden tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesinin, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinin istenilmesi zorunlu olup, isteklilerin de bu durumu tevsik edici belgeleri teklifleri ekinde sunmaları gerekmektedir. İdari Şartnamesinin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7 nci maddesinde de anılan mevzuat hükmüne uygun düzenlemeye yer verilmiştir.

Başvuru sahibi Hedef Müh. Hizm. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından, teklif dosyası kapsamında, 3 Aralık 2012 tarih ve 8206 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi sunulmuş olup, gazetenin müdür atanmasına ilişkin olduğu, Şenay Palancı’nın beş yıl için şirket müdürü olarak belirlendiği ve Şenay Palancı ve Necmi Öztürk’ün şirket ortağı, diğer yandan başvuru sahibi ile ilgili olarak; http://www.ticaretsicil.gov.tr/ adresinden yapılan incelemede istekliye ait bunun dışında daha dört adet Ticaret Sicil Gazetesi bulunduğu, bunlardan 14 Mart 2006 tarih ve 6512 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi’nin adres değişikliği hakkında olduğu, gazetede Şenay Palancı ve Necmi Öztürk’ün şirket ortağı olarak belirtildiği, 27 Kasım 2007 tarih ve 6945 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi’nin sermaye artırımına ilişkin olduğu, gazetede şirket sermayesinin 200 paya ayrıldığı ve Şenay Palancı’nın 100, Necmi Öztürk’ün 100 paya sahip olduğunun belirtildiği, 03 Aralık 2007 tarih ve 6949 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi’nin şirkete müdür atanması hakkında olduğu, şirket müdürlüğüne beş yıl için Şenay Palancı’nın getirildiği, gazetede şirket ortaklarının Şenay Palancı ve Necmi Öztürk olarak belirtildiği, 06 Kasım 2012 tarih ve 8187 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinin adres değişikliği hakkında olduğu, gazetede şirket ortaklarının Şenay Palancı ve Necmi Öztürk olarak belirtildiği görülmüştür.

Başvuru sahibinin teklifi ekinde sunduğu 3 Aralık 2012 tarih ve 8206 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi Şenay Palancı’nın beş yıl için şirket müdürü olarak atanmasına ilişkin olup, ortakların son hisse oranlarını göstermemektedir.

İhaleye katılan tüzel kişi şirket olduğunda ortaklarının, dernek olduğunda üyelerinin, vakıf olması durumunda ise üyelerinin ve kurucularının kim olduğunu gösterir belgeler ile tüzelkişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir belgelerin sunulmasının zorunlu olduğunun kabulü gerekmektedir. Bu husus, ihalelere katılım ve yasak fiil veya davranışlarda bulunulması halinde yaptırım uygulanacak kişilerin tespiti açısından önem arz etmektedir. Yukarıda da açıklandığı üzere başvuru sahibince sunulan 3 Aralık 2012 tarih ve 8206 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi Şenay Palancı’nın beş yıl için şirket müdürü olarak atanmasına ilişkin olup, ortakların son hisse oranlarını göstermemektedir.

Anılan mevzuat hükmü, İdari Şartname’de yer verilen düzenleme ve yapılan açıklamalar gereği, ihale süreci içerisinde tüzel kişi isteklilerin, isteklileri temsile yetkili kişileri ile bu kişiler tarafından vekâleten temsile yetkili kılınanların ve tüzel kişiliğin yarıdan fazla hisseye sahip ortağının ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığının teyit edilebilmesi için ortaklık oranlarını da gösterir son durumunun belgelendirilmesi, bu durumun bir Ticaret Sicil Gazetesi ile tevsik edilememesi halinde ise bu durumun tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren diğer belgelerin teklif kapsamında sunulması gerekmektedir.

Her ne kadar söz konusu bilgiler yasaklılık teyidi aşamasında veya ihale süreci içerisinde tespit edilebilse de, bu bilgiler tekliflerin sunulması aşamasında belgelendirilmesi gerektiği değerlendirildiğinden bilgi eksikliği kapsamında tamamlatılabilecek belge olmadığı düşünülmektedir. Bu nedenle başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, başvuruya konu ihalede başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasında ihale mevzuatına aykırılık bulunmadığından“itirazen şikâyet başvurusunun reddine” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle, bu hususa ilişkin Kurul çoğunluğunca alınan“düzeltici işlem belirlenmesine” niteliğindeki karara katılmıyorum.

Kazım ÖZKAN

II. BAŞKAN