KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No : 2010/045

Gündem No : 93

Karar Tarihi : 28.06.2010

Karar No : 2010/UH.I-1866

Şikayetçi :

Kırıkkale Doğanay Özel Güv. Kor. Hiz. Ltd. Şti., Macun Mah. Atb İşyerleri B Blok Adadolu Bul. 174 Cd. No:88 YENİMAHALLE/ANKARA

İhaleyi yapan idare:

TRT Genel Müdürlüğü TRT İzmir Müdürlüğü, 1420 Sokak No:87 35220 Alsancak-Konak/İZMİR

Başvuru tarih ve sayısı:

14.06.2010 / 13846

Başvuruya konu ihale:

2010/45301 İhale Kayıt Numaralı "Trt İzmir Müdürlüğü Silahlı Koruma ve Güvenlik Hizmeti Alımı" İhalesi

Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:

24.06.2010 tarih ve I.H.17.16.0168/2010-32E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

TRT Genel Müdürlüğü TRT İzmir Müdürlüğü tarafından 02.06.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “TRT İzmir Müdürlüğü Silahlı Koruma ve Güvenlik Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Kırıkkale Doğanay Özel Güv. Kor. Hiz. Ltd. Şti.’nin 27.05.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 03.06.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 14.06.2010 tarih ve 13846 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 14.06.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

Karar:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; teknik şartnamenin 4.1 inci maddesinde yapılan düzenlemenin Kamu İhale Genel Tebliğine ve İş Kanununun 53 üncü maddesine aykırı olduğu iddia edilmektedir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Teknik Şartnamenin “Yükleyicinin Yükümlülükleri” başlıklı 4.1 inci maddesinde; “Yüklenici çalıştırdığı elemanların her türlü özlük ve sosyal haklarını karşılamak (4857 sayılı İş Kanunu ile buna göre düzenlenen Yönetmeliklere göre) ve ödemek zorundadır. Bu konularda TRT’nin sorumluluğu yoktur. Çalışan elemanlarının doğum, ölüm ve yıllık izin, raporlu olma gibi nedenlerle eksilmeleri halinde, eksik eleman firma tarafından ek ücret talep edilmeden karşılanacaktır.” düzenlemesi yapılmıştır.

4857 sayılı Kanunun “Yıllık ücretli izin hakkı ve izin süreleri” başlıklı 53 üncü maddesinde; “İşyerinde işe başladığı günden itibaren, deneme süresi de içinde olmak üzere, en az bir yıl çalışmış olan işçilere yıllık ücretli izin verilir. Yıllık ücretli izin hakkından vazgeçilemez. Niteliklerinden ötürü bir yıldan az süren mevsimlik veya kampanya işlerinde çalışanlara bu Kanunun yıllık ücretli izinlere ilişkin hükümleri uygulanmaz.

İşçilere verilecek yıllık ücretli izin süresi, hizmet süresi;

a) Bir yıldan beş yıla kadar (beş yıl dahil) olanlara ondört günden,

b) Beş yıldan fazla onbeş yıldan az olanlara yirmi günden,

c) Onbeş yıl (dahil) ve daha fazla olanlara yirmialtı günden, az olamaz.

Ancak onsekiz ve daha küçük yaştaki işçilerle elli ve daha yukarı yaştaki işçilere verilecek yıllık ücretli izin süresi yirmi günden az olamaz.”

“Yıllık izin bakımından çalışılmış gibi sayılan haller” başlıklı 55 inci maddesinde; “Aşağıdaki süreler yıllık ücretli izin hakkının hesabında çalışılmış gibi sayılır:

a) İşçinin uğradığı kaza veya tutulduğu hastalıktan ötürü işine gidemediği günler (Ancak, 25 inci maddenin (I) numaralı bendinin (b) alt bendinde öngörülen süreden fazlası sayılmaz.).

b) Kadın işçilerin 74 üncü madde gereğince doğumdan önce ve sonra çalıştırılmadıkları günler.

c) İşçinin muvazzaf askerlik hizmeti dışında manevra veya herhangi bir kanundan dolayı ödevlendirilmesi sırasında işine gidemediği günler (Bu sürenin yılda 90 günden fazlası sayılmaz.).

d) Çalışmakta olduğu işyerinde zorlayıcı sebepler yüzünden işin aralıksız bir haftadan çok tatil edilmesi sonucu olarak işçinin çalışmadan geçirdiği zamanın onbeş günü (işçinin yeniden işe başlaması şartıyla).

e) 66 ncı maddede sözü geçen zamanlar.

f) Hafta tatili, ulusal bayram, genel tatil günleri.

g) 3153 sayılı Kanuna dayanılarak çıkarılan tüzüğe göre röntgen muayenehanelerinde çalışanlara pazardan başka verilmesi gereken yarım günlük izinler.

h) İşçilerin arabuluculuk toplantılarına katılmaları, hakem kurullarında bulunmaları, bu kurullarda işçi temsilciliği görevlerini yapmaları, çalışma hayatı ile ilgili mevzuata göre kurulan meclis, kurul, komisyon ve toplantılara yahut işçilik konuları ile ilgili uluslararası kuruluşların konferans, kongre veya kurullarına işçi veya sendika temsilcisi olarak katılması sebebiyle işlerine devam edemedikleri günler.

ı) İşçilerin evlenmelerinde üç güne kadar, ana veya babalarının, eşlerinin, kardeş veya çocuklarının ölümünde üç güne kadar verilecek izinler.

j) İşveren tarafından verilen diğer izinler ile 65 inci maddedeki kısa çalışma süreleri.

k) Bu Kanunun uygulanması sonucu olarak işçiye verilmiş bulunan yıllık ücretli izin süresi.” Ve

“Yıllık izin ücreti” başlıklı 57 nci maddesinde de; “İşveren, yıllık ücretli iznini kullanan her işçiye, yıllık izin dönemine ilişkin ücretini ilgili işçinin izine başlamasından önce peşin olarak ödemek veya avans olarak vermek zorundadır.”

Hükümleri bulunmaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliğinin 78.25. maddesinde,

“78.25. İhale dokümanında günlük olarak belli sayıda personelin idarenin iş yerinde bulunması gerektiğine ilişkin düzenleme yapılan ihalelerde, 4857 sayılı Kanunun 55 inci maddesi uyarınca izne hak kazanan işçilerin izin hakları idarenin belirleyeceği takvim çerçevesinde kullandırılacak ve izin kullanan işçiler fiilen çalışan işçi sayısına dahil kabul edileceğinden, izin kullanan işçilerin yerine başka işçilerin getirilerek sayının tamamlanması talep edilmeyecektir. İdarelerin, ihale konusu işte çalıştırılması istenen personel sayısını bu hususu dikkate alarak belirlemeleri gerekmektedir. İdareler, yıllık ücretli izin haklarının kullanılmasına ilişkin olarak sözleşmenin uygulanması aşamasında 4857 sayılı Kanunun 53, 54 ve 55 inci maddelerinde belirtilen hükümlere uyulup uyulmadığını kontrol edeceklerdir.” yönünde açıklama yer almaktadır.

Anılan Tebliğ maddesi doğrultusunda, 4857 sayılı İş Kanunun 55 inci maddesi uyarınca izne hak kazanan işçilerin izin haklarının idarenin belirleyeceği takvim çerçevesinde kullandırılacağı ve izin kullanan işçilerin fiilen çalışan işçi sayısına dahil kabul edileceğinden,

izin kullanan işçilerin yerine başka işçilerin getirilerek sayının tamamlanmasının talep edilemeyeceği düzenlenmiştir. Ayrıca idarelerin, ihale konusu işte çalıştırılması istenen personel sayısını bu hususu dikkate alarak belirlemeleri gerektiği açıklanmıştır.

İncelenen ihalede teknik şartnamenin ilgili maddesinde yapılan düzenlemede doğum, ölüm ve yıllık izin, raporlu olma gibi nedenlerle göreve gelmeyen elemanların yerine yüklenicinin yeni elemanlar görevlendirmesi gerektiği yönündeki düzenlemenin, anılan Tebliğ maddesinde atıfta bulunulan 4857 sayılı İş Kanunun 55 inci maddesi uyarınca izne hak kazanan işçilerin izin haklarını da kapsadığı ve anılan madde uyarınca söz konusu günlerde işe gelmeyen işçilerin yıllık ücretli izin hakkının hesabında çalışılmış gibi sayılacağı anlaşılmış olup, söz konusu düzenlemenin mevzuata aykırı olması ile birlikte, bu aykırılığın isteklileri tekliflerini oluşturmalarında tereddüde düşürecek nitelikte olduğu ve dolayısıyla ihalenin iptalini gerektirdiği sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Oyçokluğu ile karar verildi.