KAMU İHALE KURUL KARARI

Toplantı No : 2015/032

Gündem No : 9

Karar Tarihi : 21.05.2015

Karar No : 2015/UH.III-1405

Şikayetçi:

Selçuk Şen- Şen Temizlik Sosyal Hizmetler

İhaleyi Yapan Daire:

İstanbul Aile Ve Sosyal Politikalar İl Müdürlüğü

Başvuru Tarih ve Sayısı:

20.04.2015 / 35791

Başvuruya Konu İhale:

2015/26244 İhale Kayıt Numaralı "İstanbul Aile Ve Sosyal Politikalar İl Müdürlüğü Ve Bağlı Kuruluşlar Bünyesinde Görevlendirilecek 01/05/2015 İle 31/12/2017 (32 Ay) Tarihleri Arasında 290 Meslek Elemanı İle 147 Veri İşletim Ve Otomasyon Personel" İhalesi

Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:

Karar:

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Mehmet Zeki ADLI, Hasan KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ, Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Selçuk ŞEN / Şen Temizlik Sosyal Hizmetler,

Yakacık Mah. Zenbil Sok. No : 5/5 Kartal/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İstanbul Aile ve Sosyal Politikalar İl Müdürlüğü,

Eski Londra Asfaltı Adnan Kahveci Bulvarı Siyavuşpaşa Durağı Çocuk Sitesi Bahçelievler/İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2015/26244İhale Kayıt Numaralı “İstanbul Aile ve Sosyal Politikalar İl Müdürlüğü ve Bağlı Kuruluşlar Bünyesinde Görevlendirilecek 01/05/2015 İle 31/12/2017 (32 Ay) Tarihleri Arasında 290 Meslek Elemanı İle 147 Veri İşletim ve Otomasyon Personel Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İstanbul Aile ve Sosyal Politikalar İl Müdürlüğü tarafından 10.04.2015 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “İstanbul Aile ve Sosyal Politikalar İl Müdürlüğü ve Bağlı Kuruluşlar Bünyesinde Görevlendirilecek 01/05/2015 İle 31/12/2017 (32 Ay) Tarihleri Arasında 290 Meslek Elemanı İle 147 Veri İşletim ve Otomasyon Personel Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Selçuk Şen / Şen Temizlik Sosyal Hizmetler’in 06.04.2015 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 08.04.2015 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 20.04.2015 tarih ve 35791 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 20.04.2015 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2015/1069 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1) İdarenin 08.04.2015 tarihli yazısı ile şikâyet başvurusunun reddedildiği, İdari Şartname'nin 25.3.1'inci maddesindeki ifadelerden, ihale konusu işte istihdam edilecek 437 personelin, işin süresi olan 32 ay boyunca resmi ve dini bayram günlerinin tamamında çalışacağının anlaşıldığı, bu durumun 4857 sayılı İş Kanunu'na ve kamu ihale mevzuatına aykırı olduğu, aşırı fiyata ve masrafa neden olcağı, ayrıca resmi bayramların hafta sonuna denk gelen kısımlarının idarece belirlenerek hesaplanması gerektiği, aksi takdirde yüksek fiyat verilerek düşük hakediş yapılacağı, İş Kanunu 47'nci maddesinde ilave ücretin belirlendiği, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışacak personele ilave ücret ödenecek gün sayısının idarece vardiya programı dikkate alınarak belirlenmesi gerektiği,

2) Teknik Şartname 7.12'nci maddesi ile Sözleşme Tasarısı madde 16.1.6'nın hatalı düzenlendiği, Teknik Şartname 7.12'nci maddesinde yüklenici tarafından idare onayı olmadan kesinlikle personel değişikliği yapılamayacağı düzenlemesi, Sözleşme tasarısı 16'ncı maddesinde 2 günden fazla raporlu personel yerine raporlu olunan her gün için yeni bir personel istihdam edileceği düzenlemesi yapıldığı, 4857 sayılı Kanun gereği raporlu personelin işten çıkartılamayacağı, Hizmet İşleri Genel Şartnamesi 11'inci maddesi uyarınca ise işe alma ve işten çıkarma yetkisinin yüklenicide olacağı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Fazla Çalışma Ücreti” başlıklı 41’inci maddesinde “Ülkenin genel yararları yahut işin niteliği veya üretimin artırılması gibi nedenlerle fazla çalışma yapılabilir. Fazla çalışma, Kanunda yazılı koşullar çerçevesinde, haftalık kırkbeş saati aşan çalışmalardır. 63 üncü madde hükmüne göre denkleştirme esasının uygulandığı hallerde, işçinin haftalık ortalama çalışma süresi, normal haftalık iş süresini aşmamak koşulu ile, bazı haftalarda toplam kırkbeş saati aşsa dahi bu çalışmalar fazla çalışma sayılmaz.

Her bir saat fazla çalışma için verilecek ücret normal çalışma ücretinin saat başına düşen miktarının yüzde elli yükseltilmesi suretiyle ödenir.

Haftalık çalışma süresinin sözleşmelerle kırkbeş saatin altında belirlendiği durumlarda yukarıda belirtilen esaslar dahilinde uygulanan ortalama haftalık çalışma süresini aşan ve kırkbeş saate kadar yapılan çalışmalar fazla sürelerle çalışmalardır. Fazla sürelerle çalışmalarda, her bir saat fazla çalışma için verilecek ücret normal çalışma ücretinin saat başına düşen miktarının yüzde yirmibeş yükseltilmesiyle ödenir.

Fazla çalışma veya fazla sürelerle çalışma yapan işçi isterse, bu çalışmalar karşılığı zamlı ücret yerine, fazla çalıştığı her saat karşılığında bir saat otuz dakikayı, fazla sürelerle çalıştığı her saat karşılığında bir saat onbeş dakikayı serbest zaman olarak kullanabilir...” hükmü,

Anılan Kanun’un “Hafta tatili ücreti” başlıklı 46’ncı maddesinde “Bu Kanun kapsamına giren işyerlerinde, işçilere tatil gününden önce 63 üncü maddeye göre belirlenen iş günlerinde çalışmış olmaları koşulu ile yedi günlük bir zaman dilimi içinde kesintisiz en az yirmidört saat dinlenme (hafta tatili) verilir.

Çalışılmayan hafta tatili günü için işveren tarafından bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücreti tam olarak ödenir...” hükmü,

“Ücret şekillerine göre tatil ücreti” başlıklı 49’uncu maddesinde “İşçinin tatil günü ücreti çalıştığı günlere göre bir güne düşen ücretidir...” hükmü,

“Çalışma süresi” başlıklı 63 üncü maddesinde “Genel bakımdan çalışma süresi haftada en çok kırkbeş saattir. Aksi kararlaştırılmamışsa bu süre, işyerlerinde haftanın çalışılan günlerine eşit ölçüde bölünerek uygulanır...” hükmü bulunmaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.8. Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi, fazla çalışmalar için ise aynı Kanunun 41 inci maddesi uyarınca hesaplanacak ücret, brüt asgari ücret üzerinden; idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası öngörülmüş ise bu tutar üzerinden hesaplanacaktır. Bu durumda, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi uyarınca belirlenecek ücretin hesaplanabilmesi açısından çalışılacak gün ve personel sayısı ile fazla çalışma yapılacak hallerde toplam fazla çalışma saati ihale dokümanında belirtilecektir.

…

78.22. Birim fiyat teklif cetvellerinde işçilik maliyeti, fazla çalışma, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) yapılacak çalışmalar ve malzeme gideri ile brüt asgari ücretin üzerinde ücret öngörülen personel varsa bunlara ilişkin maliyetlerin ayrı ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi gerekmektedir. Ancak, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 10 uncu maddesinin beşinci fıkrasına göre işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kaleminin/kalemlerinin bulunduğu personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalesinin birim fiyat teklif cetvelinde, bu iş kalemi/kalemleri kapsamındaki işlerde çalıştırılmak üzere ihale dokümanında asgari sayısı belirtilen personele ilişkin maliyetlere işçilik kaleminde değil, ait olduğu iş kalemi içerisinde yer verilecek ve istekliler de tekliflerini buna göre sunacaklardır.

…

Bununla birlikte, söz konusu personelin fazla çalışma yapması ve/veya ulusal bayram ve/veya genel tatil günlerinde çalıştırılması öngörülüyor ise, 78.8. maddesine göre çalışılacak gün ve personel sayısı ile toplam fazla çalışma saati belirlenirken, bu personel de dikkate alınmak suretiyle maliyet hesaplaması yapılarak ulusal bayram ve genel tatil günleri iş kalemi ile fazla çalışma iş kalemine dahil edilecektir.” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde, “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta, vergi, resim ve giderleri harç isteklilerce teklif edilecek fiyata dahildir.

…

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

a)Hizmet alımı yoluyla çalışan Öğretmen lisans mezunu 93 (doksan üç) kişiye ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin %210 (yüzde iki yüz on) fazlası ücret ödenecektir.

b)Hizmet alımı yoluyla çalışan Sosyal Çalışmacı lisans mezunu 12 (On iki) kişiye ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin %210 (yüzde iki yüz on) fazlası ücret ödenecektir.

c)Hizmet alımı yoluyla çalışan Psikolog lisans mezunu 48 (Kırk sekiz) kişiye ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin %210 (yüzde iki yüz on) fazlası ücret ödenecektir.

d)Hizmet alımı yoluyla çalışan Çocuk Gelişimcisi lisans mezunu 1 (Bir) kişiye ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin %210 (yüzde iki yüz on) fazlası ücret ödenecektir.

e)Hizmet alımı yoluyla çalışan Sosyolog ve/veya Hemşire (Yüksekokul Mezunu) 40 (Kırk ) kişiye ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin %190 (yüzde doksan) fazlası ücret ödenecektir.

f)Hizmet alımı yoluyla çalışan Hemşire lise mezunu 27 (Yirmi yedi) kişiye ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin %180 (yüzde yüz seksen) fazlası ücret ödenecektir.

g)Hizmet alımı yoluyla çalışan nöbet elemanı 35 (Otuz beş) kişiye ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin % 120 (yüzde yüz yirmi) fazlası ödenecek ücret ödenecektir.

h)Hizmet alımı yoluyla çalışan çocuk eğiticisi 34 (Otuz dört) kişiye ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin % 82 (yüzde yüz seksen iki) fazlası ödenecek ücret ödenecektir.

ı)Hizmet alımı yoluyla veri işletim ve otomasyon işinde çalışan (Engelli) ortaöğretim mezunu (lise ve dengi okul) 18 (on sekiz) kişiye ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin % 45 (yüzde kırk beş) fazlası ücret ödenecektir.

i)Hizmet alımı yoluyla veri işletim ve otomasyon işinde çalışan ortaöğretim mezunu (lise ve dengi okul) 45 (kırk beş) kişiye ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin % 45 (yüzde kırk beş) fazlası ücret ödenecektir.

j)Hizmet alımı yoluyla veri işletim ve otomasyon işinde çalışan ön lisans mezunu 42 (Kırk iki) kişiye ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin % 65 (yüzde altmış beş) fazlası ücret ödenecektir.

k)Hizmet alımı yoluyla veri işletim ve otomasyon işinde çalışan lisans mezunu 42 (Kırk iki) kişiye ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin %75 (yüzde yetmiş beş) fazlası ücret ödenecektir.

25.3.1.2. Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma ücreti:

Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışılacak toplam 12.035 (on iki bin otuz beş) gün için;

a)Hizmet alımı yoluyla Sosyal Çalışmacı, Psikolog, Çocuk Gelişimci ve Öğretmen olarak çalışacak 154 personele Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma ücreti olarak günlük ücretine ilaveten toplam 6.391 yevmiye ücret ödenecektir. (154x41,5=6.391)

b)Hizmet alımı yoluyla Sosyolog veya Yüksel Okul Hemşire olarak çalışacak 40 personele Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma ücreti olarak günlük ücretine ilaveten toplam 1.660 yevmiye ücret ödenecektir. (40x41,5=1.660)

c) Hizmet alımı yoluyla Lise mezunu Hemşire veya Sağlık Memuru olarak çalışacak 27 personele Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma ücreti olarak günlük ücretine ilaveten toplam 1.120,5 yevmiye ücret ödenecektir. (27x41,5=1.120,5)

ç) Hizmet alımı yoluyla Nöbet Elemanı olarak çalışacak 35 personele Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma ücreti olarak günlük ücretine ilaveten toplam 1.452,5yevmiye ücret ödenecektir. (35x41,5=1.452,5)

d)Hizmet alımı yoluyla Çocuk Eğiticisi olarak çalışacak 34 personele Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma ücreti olarak günlük ücretine ilaveten toplam 1.411 yevmiye ücret ödenecektir. (34x41,5=1.411)

25.3.2. Yemek ve yol giderleri:

a)Hizmet alımı yoluyla Veri İşletim ve Otomasyon işinde çalışan 32 (Otuz dört) personelin yemeği, mesaisine denk gelen öğünlerde idarece ayni olarak verilecek olup, bu gider için istekli tarafından ayrıca maliyet hesabı yapılmayacaktır.

b)Hizmet alımı yoluyla Veri İşletim ve Otomasyon işinde çalışan 115 (yüz on beş) personele aylık (22 gün) üzerinden ödenecek yemek ücreti teklif fiyata dâhildir, günlük 6,00.-TL (Altı Türk Lirası) olacak şekilde bordroda brüt olarak gösterilecektir.
25.3.2.1. Yemek giderleri:
290 meslek elamanına ayni veya nakdi yemek ücreti öngörülmemiştir.

25.3.2.2. Yol giderleri:
a)Hizmet alımı yoluyla Veri İşletim ve Otomasyon işinde çalışan 147 (yüz kırkyedi) personele aylık (22 gün) üzerinden ödenecek yol ücreti teklif fiyata dâhildir, günlük 7,00.-TL (Yedi Türk Lirası) olacak şekilde bordroda brüt olarak gösterilecektir.
25.3.2.3. Yol giderleri:
295 meslek elamanına ayni veya nakdi yol ücreti öngörülmemiştir

25.3.3. Malzeme giderleri:

İhale teknik şartnamesinin 7. Maddesinin 22. fıkrasında cinsi, miktarı ve nitelikleri yazılı kıyafetler yüklenici firma tarafından ayni olarak karşılanacaktır

25.3.4. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Bu iş için; iş kazaları ve meslek hastalıkları sigorta prim oranı % (2)’ dir” düzenlemesi bulunmakta olup,

Teknik Şartname’de yer verilen “2. Tablo” başlıklı tabloda, “2015 Yılı Resmi Bayram ve Tatillerinde Mesai Yapacak Personel Listesi:

GRUBU ÜNVANI ÇALIŞACAK PERSONEL SAYISI ÇALIŞILACAK GÜN SAYISI

l.Kalem Öğretmen 93 (doksan üç) 3.859,5

2.Kalem Sosyal Çalışmacı 12 (on iki) 498

3.Kalem Psikolog 48 (kırk sekiz) 1.992

4. Kalem Çocuk Gelişimci 1 (bir) 41,5

5.Kalem Sosyolog ve/veya Hemşire (Yüksek Okul Mezunu) 40 (kırk ) 1.660

6.Kalem Hemşire (Lise Mezunu) 27 (yirmi yedi) 1.120,5

7.Kalem Nöbet Elemanı 35 (otuz beş) 1.452,5

8.Kalem Çocuk Eğiticisi 34 (otuz dört) 1.411

GENEL TOPLAM 290 12.035 Yevmiye

şeklinde belirleme yapılmıştır.

İdari Şartname ve Teknik Şartname’deki aktarılan düzenlemelerden, ihaleye konu hizmet alımında 290 meslek elemanı ve 147 veri işletim ve otomasyon personeli çalıştırılması yönünde belirleme yapıldığı, başvuru sahibinin dilekçesinde 437 personelin tümü için öngörüldüğü iddia edilmiş ise de toplamda 290 meslek elemanı için ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma öngörüldüğü, ihale dokümanı düzenlemelerinin bu hâliyle isteklilerin teklifini hazırlarken maliyetin oluşturulmasında tereddüt yaratmadığı anlaşılmıştır. Öte yandan bu çalışmaların hafta tatiline denk gelmesi durumunda iş programında değişiklik yapılması da mümkün olduğundan, dokümanın bu haliyle yukarıda yer verilen ilgili mevzuata aykırı olmadığı tespit edilmiştir.

2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Geçici iş göremezlik” başlıklı 48’inci maddesinde “…Hastalık nedeni ile çalışılmayan günlerde Sosyal Sigortalar Kurumu tarafından ödenen geçici iş göremezlik ödeneği aylık ücretli işçilerin ücretlerinden mahsup edilir.” hükmü,

5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu’nun “Geçici iş göremezlik ödeneği" başlıklı 18’inci maddesinde “Kurumca yetkilendirilen hekim veya sağlık kurullarından istirahat raporu alınmış olması şartıyla;

a) İş kazası veya meslek hastalığı nedeniyle iş göremezliğe uğrayan sigortalıya her gün için,

b) 4 üncü maddenin birinci fıkrasının (a) bendi ile 5 inci madde kapsamındaki sigortalılardan hastalık sigortasına tabi olanların hastalık sebebiyle iş göremezliğe uğraması halinde, iş göremezliğin başladığı tarihten önceki bir yıl içinde en az doksan gün kısa vadeli sigorta primi bildirilmiş olması şartıyla geçici iş göremezliğin üçüncü gününden başlamak üzere her gün için…

geçici iş göremezlik ödeneği verilir.

4 üncü maddenin birinci fıkrasının (b) bendine göre sigortalı sayılanlara iş kazası veya meslek hastalığı ya da analık halinde geçici iş göremezlik ödeneği, genel sağlık sigortası dâhil prim ve prime ilişkin her türlü borçlarının ödenmiş olması şartıyla yatarak tedavi süresince veya yatarak tedavi sonrası bu tedavinin gereği olarak istirahat raporu aldıkları sürede ödenir…

İş kazası, meslek hastalığı, hastalık ve sigortalı kadının analığı halinde verilecek geçici iş göremezlik ödeneği, yatarak tedavilerde 17 nci maddeye göre hesaplanacak günlük kazancının yarısı, ayaktan tedavilerde ise üçte ikisidir...” hükmüne yer verilmiştir.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “İdare ve Kontrol Teşkilatının itiraz hakkı” başlıklı 11’inci maddesinde, “İdare ve kontrol teşkilatı, yükleniciden çalıştırılmasında veya işyerinde bulunmasında engel durumu olduğunu tespit ettiği, uygunsuz davrandığı veya görevlerini yerine getirmekte yetersiz olduğu kanısında olduğu veya işyerinde çalıştırılmasında sakınca gördüğü her kademe ve nitelikteki elemanların (teknik ve idareci personel, hizmetli, işçi ve diğerleri) ve alt yüklenicilerin iş başından veya işyerinden uzaklaştırılmasını talep etme hakkına sahiptir.Yüklenici, bu talebi idare veya kontrol teşkilatı tarafından yapılacak tebligat üzerine ve verilen süre içinde yerine getirmek zorundadır. Yüklenicinin bu yükümlülüğü verilen süre içinde yerine getirmemesi halinde, söz konusu kişiler idare veya kontrol teşkilatı tarafından uzaklaştırılır veya uzaklaştırılmaları sağlanır. Uzaklaştırılmaları istenilenler, idarenin veya kontrol teşkilatının izni ve onayı alınmaksızın bir daha işlerde görev alamaz. Yüklenici, uzaklaştırılan kişilerin yerine en kısa zamanda uygun nitelikli başkalarını getirmek zorundadır.

Kontrol teşkilatı, uygun olmayan ekipman ve araçların işyerinden uzaklaştırılmasını talep hakkına sahiptir. Yüklenici, söz konusu ekipman ve araçları idare veya kontrol teşkilatınca kabul edilebilir olanlarla değiştirecektir.” düzenlemesi bulunmaktadır.

Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin Yükümlülükleri başlıklı 7’nci maddesinde

”1. Yüklenici ihale konusu hizmetin ifasında gerek 4857 sayılı İş Kanunu gerekse 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu ve ilgili mevzuat hükümlerine uymak, bu mevzuatlardan kaynaklanacak olan personel haklarını karşılamakla (tazminat vs.) yükümlüdür. Söz konusu kanunlardan kaynaklanan sorumlulukların yerine getirilmemesinden İdare sorumlu değildir.

…

11. Keyfi personel çıkarılmayacak olup, personel ancak 4857 sayılı İş Kanununun 25 inci maddesinde belirtilen hallerde işten çıkarılabilecektir.

12. Yüklenici tarafından İdarenin onayı olmadan kesinlikle personel değişikliği yapılmayacak ve işten çıkartılmayacaktır.” düzenlemeleri yapılmıştır.

Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve Sözleşmenin feshi” başlıklı 16.1’inci maddesinde,

“16.1.2. Yüklenici; personelin raporlu bulunduğu üçüncü günden başlamak üzere raporlu olunan her gün için yeni bir personel istihdam edecektir. Yüklenici firmanın sözleşmede belirtilen sayıda personeli çalıştırmamasının tespiti halinde; noksan çalıştırılan her işçi için yürürlükte bulunan brüt asgari ücret (SGK işveren payı, işsizlik sigorta primi, yemek ve yol ücreti, yüklenici kar oranı dâhil) günlük olarak ödenmeyecektir. Eksik işçinin tamamlatılması amacıyla yükleniciye iki günlük süre tanınacaktır. İdare tarafından tanınan 2 (iki) günlük süreden sonra eksik işçi çalıştırılması halinde bu durum idare tarafından hazırlanan bir tutanakla tespit edilecektir. İkinci günün sonunda yüklenicinin eksik işçiyi tamamlamaması halinde bir defaya mahsus olmak üzere her eksik işçi için sözleşme bedelinin %1?i (yüzde biri) tutarında ceza kesilir. 7 nci (yedinci) günün sonunda eksik işçi tamamlanmadığı takdirde ceza, sekizinci günden itibaren her eksik işçi için, her gün %0,2 (binde iki) olarak hesaplanır ve ilk hak edişinden kesilir. Cezalı durumun 5 (beş) defa tekrar etmesi halinde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir.

…

16.1.6. Sözleşme süresi içerisinde yüklenici firma tarafından fatura kesilmemesi halinde en az 10 gün süreli ve nedenleri açıkça belirtilen ihtarname verilir. Aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi bulunmaktadır.

Teknik Şartname’nin 7’nci maddesinde yer alan düzenlemenin işe alınacak ya da işten çıkarılacak personelle ilgili bütün yetkiyi idareye veren nitelikte bir düzenleme olmadığı, idarenin Hizmet İşleri Genel Şartnamesinden almış olduğu yetki ve sorumluluklar çerçevesinde yüklenicinin üzerinde denetim yetkisinin bulunduğu, yüklenicinin keyfî olarak işten çıkarmasını engelleyici düzenlemeler getirildiği, başvuru sahibinin dilekçesinde örnek gösterdiği 2009/UH.I-1588 sayılı Kurul kararına konu edilen ihale dokümanında farklı içerikte düzenlemeler bulunduğu ve buna göre değerlendirme yapıldığı,

5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu ve 4857 sayılı İş Kanunu’nun aktarılan hükümlerinden,

raporlu personelin ücretinin yüklenici tarafından ödenmediği, idarenin raporlu personel yerine yeni personel temin edilmesini istememesi halinde iş eksilişine gidilmesi gerekeceği,

doküman düzenlemesinde olduğu gibi yeni personel temin edilmesini istemesi halinde toplam sözleşme bedelinin değişmeyeceği,

dolayısıyla Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde yer verilen sağlık sorunları nedeniyle ihale konusu işte çalıştırılacak personelin işe gelmemesi halinde yerine personel çalıştırılacağı yönündeki düzenlemenin ilgili mevzuata aykırı olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi