KAMU İHALE KURUL KARARI

Toplantı No : 2015/010

Gündem No : 36

Karar Tarihi : 04.02.2015

Karar No : 2015/UH.III-395

Şikayetçi:

Alikoğlu Bil. Eğit. Tem. İnş. Turz. Gıda ve Mad. İşl. San. ve Tic. Ltd. Şti.

İhaleyi Yapan Daire:

Uygulama Ve Araştırma Hastanesi Yükseköğretim Kurumları Akdeniz Üniversitesi

Başvuru Tarih ve Sayısı:

23.12.2014 / 45223

Başvuruya Konu İhale:

2014/134949 İhale Kayıt Numaralı "(290) Sağlık Ve Sağlık Destek Hizmet Alımı (36 Ay)" İhalesi

Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:

Karar:

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Mehmet Zeki ADLI, Hasan KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ, Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Alikoğlu Bil. Eğit. Tem. İnş. Turz. Gıda ve Mad. İşl. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

Bahçe Mahallesi İstiklal Cad. No: 124 Kamer Apt. Kat: 3 No: 7 MERSİN

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Akdeniz Üniversitesi Rektörlüğü Sağlık, Araştırma ve Uygulama Merkezi Hastane Başmüdürlüğü,

Dumlupınar Bulvarı 07058 ANTALYA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2014/134949 İhale Kayıt Numaralı “(290) Sağlık ve Sağlık Destek Hizmet Alımı (36 Ay)” İhalesi

KURUMCA YAPILAN İNCELEME:

Akdeniz Üniversitesi Rektörlüğü Sağlık, Araştırma ve Uygulama Merkezi Hastane Başmüdürlüğü tarafından 09.12.2014 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “(290) Sağlık ve Sağlık Destek Hizmet Alımı (36 Ay)” ihalesine ilişkin olarak Alikoğlu Bil. Eğit. Tem. İnş. Turz. Gıda ve Mad. İşl. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 03.12.2014 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 10.12.2014 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 23.12.2014 tarih ve 45223 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 23.12.2014 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2014/3784 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1) Teknik Şartname’nin “İ. Hizmetin yapılma yeri ve şartları” başlıklı 1’inci maddesindeki “İşçilerin haftalık çalışma süresi 45 (kırkbeş) saat olup bilffil 330 (üçyüzotuz) kişi çalışır durumda olacaktır. Yüklenici, yasal yıllık izin dışında (rapor, ücretsiz izin vb) nedenlerle işe gelemeyen personel sayısı kadar geçici süreli personeli çalıştırmakla yükümlüdür. Bu geçici personel yapılacak iş hususunda eğitimli, iş tecrübesi olan kişiler olacaktır ve toplam çalışma süreleri her biri için 1 (bir) yıl içinde 90 günü geçmeyecektir." ve Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16.1.1.b maddesindeki “İstekli İdarenin talebine rağmen (İsteklinin kusuru bulunmadığı durumlar ile İdare tarafından uygun görülen haller hariç) teknik şartnamede belirlenen sayıda personeli çalıştırmaması halinde (yıllık izin, vizite hariç) İdare veya kontrol teşkilatı tarafından tutulacak tutanağa istinaden noksan çalıştırılan her işçi için günlük asgari ücretin 5 katı ceza uygulanacaktır.” şeklindeki düzenlemelere ilişkin itirazlarının idarece Kamu İhale Genel Tebliği'nin 78.25’inci maddesine atıfta bulunarak reddedildiği, ancak ilgili Tebliğ maddesinde “İhale dokümanında günlük olarak belli sayıda personelin idarenin iş yerinde bulunması gerektiğine ilişkin düzenleme yapılan ihalelerde, 4857 sayılı Kanunun 55 inci maddesi uyarınca izne hak kazanan işçilerin izin hakları idarenin belirleyeceği takvim çerçevesinde kullandırılacak ve izin kullanan işçiler fiilen çalışan işçi sayısına dahil kabul edileceğinden, izin kullanan işçilerin yerine başka işçilerin getirilerek sayının tamamlanması talep edilmeyecektir. İdarelerin, ihale konusu işte çalıştırılması istenen personel sayısını bu hususu dikkate alarak belirlemeleri gerekmektedir. Ayrıca idareler ve yükleniciler, işçilerin yıllık ücretli izin haklarını kullanmasına ilişkin olarak 4857 sayılı Kanunun ilgili hükümlerinde öngörülen yükümlülüklere uymak zorundadır, " açıklamasına yer verilmekle birlikteidarece "Hastanemizin sağlık hizmetlerinin en üst derecede sağlanması gereken bir yer olması nedeniyle çalışacak olan personelin büyük bir kısmının rapor alması veya yukarıda belirtilen nedenlerle işe gelmemeleri halinde söz konusu hizmetin yürütülemeyeceği anlaşıldığından" denilerek itirazlarının reddedildiği, ilgili Tebliğ maddesinde de belirtildiği üzere 4857 sayılı İş Kanunu'nun 55’inci maddesinin “Aşağıdaki süreler yıllık ücretli izin hakkının hesabında çalışılmış gibi sayılır:

a) İşçinin uğradığı kaza veya tutulduğu hastalıktan ötürü işine gidemediği günler

b) Kadın işçilerin 74 üncü madde gereğince doğumdan önce ve sonra çalıştırılmadıkları

günler.

c) İşçinin muvazzaf askerlik hizmeti dışında manevra veya herhangi bir kanundan dolayı ödevlendiriimesi sırasında işine gidemediği günler (Bu sürenin yılda 90 günden fazlası sayılmaz.).

d) Çalışmakta olduğu işyerinde zorlayıcı sebepler yüzünden işin aralıksız bir haftadan çok tatil edilmesi sonucu olarak işçinin çalışmadan geçirdiği zamanın onbeş günü (işçinin yeniden işe başlaması şartıyla).

e) 66 ncı maddede sözü geçen zamanlar.

f) Hafta tatili, ulusal bayram, genel tatil günleri.

g) 3153 sayılı Kanuna dayanılarak çıkarılan tüzüğe göre röntgen muayenehanelerinde çalışanlara pazardan başka verilmesi gereken yarım günlük izinler.

h) İşçilerin arabuluculuk toplantılarına katılmaları, hakem kurullarında bulunmaları, bu kurullarda işçi temsilciliği görevlerini yapmaları, çalışma hayatı ile ilgili mevzuata göre kurulan meclis, kurul, komisyon ve toplantılara yahut işçilik konulan ile ilgili uluslararası kuruluşların konferans, kongre veya kurullarına işçi veya sendika temsilcisi olarak katılması sebebiyle işlerine devam edemedikleri günler.

ı) İşçilerin evlenmelerinde üç güne kadar, ana veya babalarının, eşlerinin, kardeş veya çocuklarının ölümünde üç güne kadar verilecek izinler.

j) İşveren tarafından verilen diğer izinler ile 65 inci maddedeki kısa çalışma süreleri.

k) Bu Kanunun uygulanması sonucu olarak işçiye verilmiş bulunan yıllık ücretli izin süresi” şeklinde olduğu ve idarenin cevabında yer alan “çalışacak olan personelin büyük bir kısmının rapor alması veya yukarıda belirtilen nedenlerle ise gelmemeleri” gerekçesinin 4857 sayılı Kanun'un 55’inci maddesine ve Kamu İhale Tebliği'nin 78.25’inci maddesine açıkça aykırılık gösterdiği, ayrıca işe gelmeyen personel yerine yapılacak iş hususunda eğitimli, iş tecrübesi olan geçici personel istihdam edilmesi şirketleri açısından mümkün olmadığı gibi, işin devamında idarenin de belirttiği gibi kaç personelin işe gelip gelmeyeceği öngörülemeyeceğinden ve geçici personel istihdam edilmesi zorunlu tutulduğundan, aksi halde ise asgari ücretin 5 katı tutarında ceza kesilebileceğinden ve birim fiyat teklif mektubunda geçici personele ilişkin satır açılmadığından ihaleye teklif hazırlanamadığı,

2) Teknik Şartname’nin hasar/zarar tazminine ilişkin 6’ncı maddesinde “Çalışma ortamında iş yaralanmaları, iğne batması ve kesikler (ampul, delici-kesici alet) durumunda Hepatit ilişkili testler (HbsAg, HbsAb, HbcAb total) ve HIV testi yüklenici tarafından aynı gün bulunduğu kurumda yaptırılır" ve 7’nci maddesinde "Hem hizmet verecek işçiler hem de hasta güvenliği için bulaşıcı hastalıklar ile ilgili tetkik ve aşıların (Grip aşısı, Hepatit B aşısı, PPD testi, PA akciğer grafisi, BCG aşısı, Suçiçeği aşısı, Hepatit A aşısı ve Pandemi durumunda diğer aşılar) İş Sağlığı ve Güvenliği Birimi'nin gözetimi altında yaptırılması gerekmektedir. Bu işlemler, aşılar ve girişimlere yönelik maliyet yükleniciye aittir.” şeklindeki düzenlemelere ilişkin itirazlarının idarece Kamu İhale Genel Tebliği'nin 78.30’uncu maddesine atıfta bulunarak söz konusu giderlerin 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu'ndan kaynaklandığından bahisle reddedildiği, ancak anılan Tebliğ maddesi, 6331 sayılı Kanun’un “Sağlık gözetimi” başlıklı 15’inci maddesi ile İşyeri Hekimi ve Diğer Sağlık Personelinin Görev, Yetki, Sorumluluk ve Eğitimleri Hakkında Yönetmelik’in 9’uncu maddesinin ikinci fıkrasının (c) bendinde yer alan hükümler göz önüne alındığında itirazlarına konu testlerin yapılması konusundaki giderlerin yükleniciye ait olmasının, birim fiyat teklif cetvelinde yer verilmemesinin ve genel giderlerin içerisinde yer almasının açıkça 6331 sayılı Kanun’a ve ilgili mevzuatına aykırılık teşkil ettiği, yüklenicilerin 6331 sayılı İş Kanunu kapsamındaki sorumluluklarının işe girişlerde, iş değişikliğinde, iş kazası olması durumunda ve yasada belirlenen aralıklarda periyodik muayeneler yapmaktan ibaret olduğu, anılan Tebliğ maddesinde genel giderler içerisinde yer alan giderlerin 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca çalıştırılacak işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim giderlerinden ibaret olduğu, hatta periyodik muayenelerin Tebliğ maddesi çerçevesinde değerlendirilmesi halinde bile idarenin ihale dokümanında yer verdiği testlerin Tebliğ kapsamında değerlendirmesinin mümkün olmadığı, idarenin istediği testler için birim fiyat teklif mektubunda satır açmamasının ihaleye teklif verilememesine sebep olduğu,

3) Teknik Şartname’nin hasar/zarar tazminine ilişkin 8’inci maddesinde “05.07.2012 tarih, 28344 sayılı Resmi Gazetede yayınlanan “Sağlık Hizmetlerinde İyonlaştırıcı Radyasyon Kaynakları İle Çalışan Personelin Radyasyon Doz Limitleri ve Çalışma Esasları Hakkında Yönetmelik'in EK-1 "Sağlık Bakanlığı Radyasyon Çalışanı Sağlık Raporu’nda belirtildiği şekilde, işe başlamadan önceki tıbbi muayeneleri ile işe başladıktan sonraki yıllık kontrolleri yüklenici firma tarafından gerçekleştirilerek sonuçlar İşyeri Sağlığı ve Güvenliği birimine ve Radyasyon Güvenliği Komitesine verilecektir.” düzenlemesine ilişkin itirazlarının idarece Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.30’uncu maddesine atıfta bulunarak söz konusu giderlerin 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu'ndan kaynaklandığından bahisle reddedildiği, ancak anılan Tebliğ maddesi, 6331 sayılı Kanun’un “Sağlık gözetimi” başlıklı 15’inci maddesi ile İşyeri Hekimi ve Diğer Sağlık Personelinin Görev, Yetki, Sorumluluk ve Eğitimleri Hakkında Yönetmelik’in 9’uncu maddesinin ikinci fıkrasının (c) bendinde yer alan hükümler göz önüne alındığında yüklenicilerin 6331 sayılı Kanun kapsamındaki sorumluluklarının işe girişlerde, iş değişikliğinde, iş kazası olması durumunda ve yasada belirlenen aralıklarla periyodik muayeneler yapmaktan ibaret olduğu, hatta periyodik muayenelerin Tebliğ maddesi çerçevesinde değerlendirilmesi halinde bile idarenin ihale dokümanında yer verdiği taleplerin Tebliğ kapsamında değerlendirilmesinin mümkün olmadığı, ihale konusu iş için işyeri açılacağından ve işyerinin tehlike sınıfının ihaleye teklif aşamasında bilinememesinden dolayı yıllık muayeneler için giderlerin hesaplanamadığı, birim fiyat teklif mektubunda satır açılmamasının teklif verememelerine sebep olduğu,

4) Teknik Şartname’nin Genel Hükümlere ilişkin 5’inci maddesinde “Radyoaktif ve radyoiyonizan maddelerle yapılan işlerde görevlendirilecek (Radyasyon Görevlileri) işçi ve personelin 5510 sayılı kanunun 40' inci maddesi gereği fiili hizmet süresi zammının yüklenici firma tarafından yatırılması, fiili hizmet süresi zammı prim belgesinin ilgili kuruma bildirilmesinden yüklenici firma sorumludur" şeklindeki düzenlemeye ilişkin itirazlarının idarece Kamu İhale Genel Tebliği'nin 78.30’uncu maddesine atıfta bulunarak söz konusu giderlerin 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu'ndan kaynaklandığından bahisle reddedildiği, ancak idarece itirazlarının reddedilme gerekçesi 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu olarak belirtilmiş olsa dahi itiraza konu fiili hizmet süresi zammının 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu ve ilgili mevzuatından kaynaklandığı, 5510 sayılı Kanun'un “Fiili Hizmet Süresi Zammı” başlıklı 40'ıncı maddesi ile birlikte Fiili Hizmet Süresi Zammı Uygulamasının Usul ve Esasları Hakkında Yönetmelik’in 5’inci maddesinin beşinci fıkrası, 7’nci maddesinin ikinci fıkrası, 8’inci maddesinin birinci ve ikinci fıkrası ve 9’uncu maddesinin birinci fıkrası göz önüne alındığında radyoaktif ve radyoiyonizan maddelerle yapılan işlerde görevlendirilecek (Radyasyon Görevlileri) işçi ve personele ait fiili hizmet süresi zammını hesaplayabilmek için ilgili personelin yıl içerisinde çalıştığı gün sayısını ve hatta işin risklerine maruz kaldığı/kalacağı sürelerin bilinmesinin gerektiği, bu nedenle fiili hizmet süresi zammından yararlanacak personel sayısı ve prim gününün firmaları tarafından önceden bilinmesinin mümkün olmadığı, ihale konusu işin süresinin 36 ay olması ve çalıştırılacak personel sayısının 330 olduğu göz önüne alındığında, düzenlemenin teklif fiyata dahil masraflar kısmında düzenlenmemesinin ve birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir gider kalemi olarak fiyat teklifi istenmemesinin teklif fiyatı oluşturamamalarına sebep olduğu,

5) Teknik Şartname’nin “I.Yıllık İzin” başlıklı maddesinin birinci bendinde yer alan“KİK genel Tebliğinin 78.25. maddesinde belirtildiği şekilde işyerinde asgari 330 personel bulundurulacaktır. Ancak 4857 sayılı kanunun 53, 54 ve 55. maddesi uyarınca izne hak kazanan işçilerin izin hakları idarenin belirleyeceği takvim çerçevesinde kullandırılacaktır. Yıllık izin kullanan işçiler fiilen çalışan işçi sayısına dahil kabul edilecektir”, 2’nci maddesinde yer alan “Radyasyon (Şua) izinlerinin ilgili amirin uygun gördüğü tarihler arasında 28 (yirmi sekiz) gün blok halinde, sağlık hizmeti sunumunda aksamalara mahal verilmeden bir program dahilinde her yıl 1 (bir) defa kullandırılması gerekmektedir”, Teknik Şartname’nin “i.hizmetin yapılma yeri ve şartları” başlıklı maddesinin birinci bendinde yer alan “İşçilerin haftalık çalışma süresi 45 (kırkbeş) saat olup bilffil 330 (üçyüzotuz) kişi çalışır durumda olacaktır. Yüklenici, yasal yıllık izin dışında (rapor, ücretsiz izin vb) nedenlerle işe gelemeyen personel sayısı kadar geçici süreli personeli çalıştırmakla yükümlüdür” ve Sözleşme Tasarısı’nın cezalar ve sözleşmenin feshine ilişkin 16.1.1.(b) maddesinde yer alan “İstekli İdarenin talebine rağmen (İsteklinin kusuru bulunmadığı durumlar ile İdare tarafından uygun görülen haller hariç) teknik şartnamede belirlenen sayıda personeli çalıştırmaması halinde (yıllık izin, vizite hariç) İdare veya kontrol teşkilatı tarafından tutulacak tutanağa istinaden noksan çalıştırılan her işçi için günlük asgari ücretin 5 katı ceza uygulanacaktır.”düzenlemelere ilişkin itirazlarının idarece Kamu İhale Genel Tebliği'nin 78.25’inci maddesine atıfta bulunarak yasal olan senelik ve şua izinlerinde izne çıkan personel yerine yeni personel talep edilemeyeceğinden şeklinde açıklama yapılarak reddedildiği, ancak idarenin söz konusu açıklaması ile Sözleşme Tasarısının cezalar ve sözleşmenin feshine ilişkin 16.1.1.(b) maddesi ile örtüşmediği, çalıştırılacak personellere verilmesi zorunlu olan, kaç kişinin hakedeceği belirsiz şua izninde yerine personel bulundurulması zorunlu olmakla birlikte yine işin süresinin 36 ay olduğu ve çalıştırılacak personel sayısının 330 olduğu göz önüne alındığında, düzenlemenin teklif fiyata dahil masraflar kısmında düzenlenmemesinin ve birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir gider kalemi olarak fiyat teklifi istenmemesinin mevzuata aykırı olduğu,

6) İdari Şartname’nin 25.1’inci maddesinde “Sözleşmenin uygulanması sırasında işin tamamı için ilgili mevzuat gereğince ödenecek her türlü vergi (KDV hariç), resim, harç ve benzeri giderler ile ulaşım ve sigorta giderleri istekliye ait olup teklif fiyatına dahil edilecektir” ve 25.2‘nci maddesinde “25.nci maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.” düzenlemeleri ile birlikte 25.1’inci maddede yazılı olan sigorta giderleri ifadesi ve İdari Şartname’nin 46’ncı maddesi ile devamında yer alan “İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.” düzenlemelerine ilişkin itirazlarının idarece İdari Şartname ve Sözleşme Tasarısı’nda fiyat farkı uygulamasının açık olduğundan bahisle uygun görülmediği, İdari Şartname’nin 25.2’nci maddesinde 25.1’inci maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiğinin kabul edileceği belirtildiğinden ihale konusu işte fiyat farkı hesaplanıp hesaplanmayacağı konusunda işin süresinin de 3 yıl olması sebebiyle tereddüte düşüldüğü ve teklif fiyatı oluşturulamadığı,

7) Çalıştırılacak engelli personel için birim fiyat teklif mektubu eki birim fiyat teklif cetvelinde “Engelli işçiler için" ayrı bir satır açılmadığı ve iş bu durumun Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin eklerinden “KİK015.3/H” sıra numaralı standart form olan birim fiyat teklif cetvelinin 3 no'lu dipnotunda yer alan “... Engelli işçiler için ayrı satır açılacaktır." düzenlemesine aykırılık teşkil ettiği, idare tarafından hazırlanan birim fiyat teklif cetvelinde belirtilen dipnotta ver alan açıklamalar doğrultusunda idarece satır açılmaması, firmalarının ihaleye doğru teklif verme imkânını ortadan kaldırdığı ve aynı zamanda idarenin hazırladığı birim fiyat teklif cetveliyle teklif verilmesi halinde sözleşmenin yürütümü sırasında ödeme noktasında sorunlar ortaya çıkacağı, farklı ücret gruplarında yer alan personelin (engelli personel) günlük ücretlerinin de birbirinden farklı olması nedeniyle ve idarece iş bu personel için engelli satırı açılmadığı için teklif edilmesi gereken asgari işçilik maliyetinin de firmalarınca oluşturulamadığı, engelli personel için ayrı satır açılmamasının Tebliğ’in 78.28’inci maddesine aykırılık teşkil ettiği, sonuç olarak ihale dokümanında yer aldığı yukarıda belirtilen mevzuata aykırılıklar nedeniyle ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin 2’nci maddesinde ihale konusu işin “(290) Sağlık ve Sağlık Destek Hizmet Alımı (36 Ay)” olduğu ve 330 kişi ile yürütüleceği belirtilmiştir.

Anılan Şartname’nin 25’inci maddesinde teklif fiyata dahil olan giderler “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında işin tamamı için ilgili mevzuat gereğince ödenecek her türlü vergi (KDV hariç), resim, harç ve benzeri giderler ile ulaşım ve sigorta giderleri istekliye ait olup teklif fiyatına dahil edilecektir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

Sözleşme kapsamında çalıştırılacak 3 adet Pratisyen Hekim brüt asgari ücretin % 250 fazlası ödeme yapılması,
Sözleşme kapsamında çalıştırılacak 1 adet Eczacıya brüt asgari ücretin % 150 fazlası ödeme yapılması,
Sözleşme kapsamında çalıştırılacak 4 adet Kimya Mühendisine brüt asgari ücretin % 110 fazlası ödeme yapılması,

Sözleşme kapsamında çalıştırılacak 1 adet Fizik Mühendisine brüt asgari ücretin % 110 fazlası ödeme yapılması,
Sözleşme kapsamında çalıştırılacak 26 adet Biyolog brüt asgari ücretin % 110 fazlası ödeme yapılması,
Sözleşme kapsamında çalıştırılacak 3 adet Psikoloğa brüt asgari ücretin % 110 fazlası ödeme yapılması,
Sözleşme kapsamında çalıştırılacak 122 adet Hemşireye brüt asgari ücretin % 140 fazlası ödeme yapılması,
Sözleşme kapsamında çalıştırılacak 15 adet Ebe brüt asgari ücretin % 140 fazlası ödeme yapılması,
Sözleşme kapsamında çalıştırılacak 1 adet Veteriner brüt asgari ücretin % 140 fazlası ödeme yapılması,
Sözleşme kapsamında çalıştırılacak 70 adet Sağlık Teknikerine brüt asgari ücretin % 120 fazlası ödeme yapılması,
Sözleşme kapsamında çalıştırılacak 83 adet Sağlık Teknisyenine brüt asgari ücretin % 100 fazlası ödeme yapılması,
Sözleşme kapsamında çalıştırılacak 1 adet Çocuk Gelişimi Uzmanı brüt asgari ücretin % 100 fazlası ödeme yapılması,
Bayram günlerinde sadece 122 adet Hemşireler, 15 adet Ebeler (brüt asgari ücretin %140) :3300 (Yevmiye) ,
70 adet Sağlık Teknikeri (brüt asgari ücretin % 120) :960 (Yevmiye) ,
83 adet Sağlık Teknisyeni (brüt asgari ücretin % 100) :480 (Yevmiye)
Fazla çalışma günleri sadece 122 adet Hemşireler, 15 adet Ebeler (brüt asgari ücretin %140) : 110970 (saat),
70 adet Sağlık Teknikeri (brüt asgari ücretin % 120):54270 (saat) ,
83 adet Sağlık Teknisyeni (brüt asgari ücretin % 100): 61560 (saat).

25.3.2. Yemek ve yol giderleri:

- Yemek hastane tarafından verilir. İstekliler tekliflerinde işçilerin yemek ihtiyaçları için bir bedel öngörmeyeceklerdir.
-Yüklenici çalıştırdığı personele yol parasını ücret bordrosunda göstererek aylık 26 gün belediye rayiç bedel üzerinden gidiş dönüş şeklinde nakit olarak ödemek zorundadır.(1 kişinin yol gideri 26 gün üzerinden brüt 5,60.-TL./gün olarak hesaplanacak ve bordro da gösterilecektir.)

25.3.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.3.4. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

İhale konusu Hizmetin yaklaşık maliyet hesabında dikkate alınan kısa vadeli sigorta kolları prim oranı %2 dir.” şeklinde düzenlenmiştir.

İhaleye ait birim fiyat teklif cetvelinin,

A¹ B²

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması³ Miktarı

Teklif Edilen⁴ Birim Fiyat

Tutarı

Birimi İşçi sayısı Ay/gün/

saat

1 Pratisyen Hekim (Brüt Asgari Ücretin %250 Fazlası) (3 Adet) İşçixAy 3 36

2 Eczacı (Brüt Asgari Ücretin %150 Fazlası) (1 Kişi) İşçixAy 1 36

3 Kimya Mühendisi (Brüt Asgari Ücretin %110 Fazlası) (4 Kişi) İşçixAy 4 36

4 Fizik Mühendisi (Brüt Asgari Ücretin %110 Fazlası) (1 Kişi) İşçixAy 1 36

5 Biyolog (Brüt Asgari Ücretin %110 Fazlası) (26 Kişi) İşçixAy 26 36

6 Psikolog (Brüt Asgari Ücretin %110 Fazlası) (3 Kişi) İşçixAy 3 36

7 Hemşire (Brüt Asgari Ücretin %140 Fazlası) (122 Kişi) İşçixAy 122 36

8 Ebe (Brüt Asgari Ücretin %140 Fazlası) (15 Kişi) İşçixAy 15 36

9 Veteriner (Brüt Asgari Ücretin %140 Fazlası) (1 Kişi) İşçixAy 1 36

10 Sağlık Teknikeri (Brüt Asgari Ücretin %120 Fazlası) (70 Kişi) İşçixAy 70 36

11 Sağlık Teknisyeni (Brüt Asgari Ücretin %100 Fazlası) (83 Kişi) İşçixAy 83 36

12 Çocuk Gelişimi Uzmanı (Brüt Asgari Ücretin %100 Fazlası) (1 Kişi) İşçixAy 1 36

I. Ara Toplam (K.D.V Hariç)⁵

Sıra No İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması⁶ Birimi Miktarı Teklif Edilen⁴ Birim Fiyat Tutarı

1 İdari Şart. 25.3.1 Mad. Bel. Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Bedeli (Hemşire ve Ebe) Gün 3.300

2 İdari Şart. 25.3.1 Mad. Bel. Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Bedeli (Sağlık Teknikeri ) Gün 960

3 İdari Şart. 25.3.1 Mad. Bel. Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Bedeli (Sağlık Teknisyeni ) Gün 480

4 İdari Şart. 25.3.1 Mad. Bel. Fazla Çalışma (122 Adet Hemşire ve 15 Adet Ebe) Saat 110.970

5 İdari Şart. 25.3.1 Mad. Bel. Fazla Çalışma (Sağlık Teknikeri 70 Adet ) Saat 54.270

6 İdari Şart. 25.3.1 Mad. Bel. Fazla Çalışma (Sağlık Teknisyeni 83 Adet ) Saat 61.560

II. Ara Toplam (K.D.V. Hariç)⁷

Toplam Tutar (K.D.V Hariç)

şeklinde düzenlendiği görülmüştür.

Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1.(b) maddesinde“İstekli İdarenin talebine rağmen (İsteklinin kusuru bulunmadığı durumlar ile İdare tarafından uygun görülen haller hariç) teknik şartnamede belirlenen sayıda personeli çalıştırmaması halinde (yıllık izin, vizite hariç) İdare veya kontrol teşkilatı tarafından tutulacak tutanağa istinaden noksan çalıştırılan her işçi için günlük asgari ücretin 5 katı ceza uygulanacaktır.” düzenlemesine,

Teknik Şartname’nin “İ. Hizmetin Yapılma Şekli ve Şartları” başlıklı bölümünün 1’inci maddesinde “İşçilerin haftalık çalışma süresi 45 (kırkbeş) saat olup bilffil 330 (üçyüzotuz) kişi çalışır durumda olacaktır. Yüklenici, yasal yıllık izin dışında (rapor, ücretsiz izin vb) nedenlerle işe gelemeyen personel sayısı kadar geçici süreli personeli çalıştırmakla yükümlüdür. Bu geçici personel yapılacak iş hususunda eğitimli, iş tecrübesi olan kişiler olacaktır ve toplam çalışma süreleri her biri için 1 (bir) yıl içinde 90 günü geçmeyecektir.” düzenlemesine,

Anılan Şartname’nin “I. Yıllık İzin” başlıklı bölümünün 1’inci maddesinde “KİK genel tebliğinin 78.25. maddesinde belirtildiği şekilde işyerinde asgari 330 personel bulundurulacaktır. Ancak 4857 sayılı kanunun 53, 54 ve 55. maddesi uyarınca izne hak kazanan işçilerin izin hakları idarenin belirleyeceği takvim çerçevesinde kullandırılacaktır. Yıllık izin kullanan işçiler fiilen çalışan işçi sayısına dahil kabul edilecektir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.1’inci maddesinde “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı ve yaklaşık maliyetinin en az % 70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu hizmetlerdir.” açıklamasına,

78.25’inci maddesinde “İhale dokümanında günlük olarak belli sayıda personelin idarenin iş yerinde bulunması gerektiğine ilişkin düzenleme yapılan ihalelerde, 4857 sayılı Kanunun 55 inci maddesi uyarınca izne hak kazanan işçilerin izin hakları idarenin belirleyeceği takvim çerçevesinde kullandırılacak ve izin kullanan işçiler fiilen çalışan işçi sayısına dahil kabul edileceğinden, izin kullanan işçilerin yerine başka işçilerin getirilerek sayının tamamlanması talep edilmeyecektir. İdarelerin, ihale konusu işte çalıştırılması istenen personel sayısını bu hususu dikkate alarak belirlemeleri gerekmektedir. Ayrıca idareler ve yükleniciler, işçilerin yıllık ücretli izin haklarını kullanmasına ilişkin olarak 4857 sayılı Kanunun ilgili hükümlerinde öngörülen yükümlülüklere uymak zorundadır.” açıklamasına yer verilmiştir.

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Yıllık ücretli izin hakkı ve izin süreleri” başlıklı 53’üncü maddesinde “İşyerinde işe başladığı günden itibaren, deneme süresi de içinde olmak üzere, en az bir yıl çalışmış olan işçilere yıllık ücretli izin verilir. Yıllık ücretli izin hakkından vazgeçilemez. Niteliklerinden ötürü bir yıldan az süren mevsimlik veya kampanya işlerinde çalışanlara bu Kanunun yıllık ücretli izinlere ilişkin hükümleri uygulanmaz.

İşçilere verilecek yıllık ücretli izin süresi, hizmet süresi;

a) Bir yıldan beş yıla kadar (beş yıl dahil) olanlara ondört günden,

b) Beş yıldan fazla onbeş yıldan az olanlara yirmi günden,

c) Onbeş yıl (dahil) ve daha fazla olanlara yirmialtı günden,

Az olamaz. (Ek cümle: 10/9/2014-6552/5 md.) Yer altı işlerinde çalışan işçilerin yıllık ücretli izin süreleri dörder gün arttırılarak uygulanır.

Ancak onsekiz ve daha küçük yaştaki işçilerle elli ve daha yukarı yaştaki işçilere verilecek yıllık ücretli izin süresi yirmi günden az olamaz.

Yıllık izin süreleri iş sözleşmeleri ve toplu iş sözleşmeleri ile artırılabilir.” hükmüne,

“Yıllık ücretli iznin uygulanması” başlıklı 56’ncı maddesinde “Yıllık ücretli izin işveren tarafından bölünemez. Bu iznin 53 üncü maddede gösterilen süreler içinde işveren tarafından sürekli bir şekilde verilmesi zorunludur... İşveren, işyerinde çalışan işçilerin yıllık ücretli izinlerini gösterir izin kayıt belgesi tutmak zorundadır. (Ek fıkra: 10/9/2014-6552/6 md.) Alt işveren işçilerinden, alt işvereni değiştiği hâlde aynı işyerinde çalışmaya devam edenlerin yıllık ücretli izin süresi, aynı işyerinde çalıştıkları süreler dikkate alınarak hesaplanır. Asıl işveren, alt işveren tarafından çalıştırılan işçilerin hak kazandıkları yıllık ücretli izin sürelerinin kullanılıp kullanılmadığını kontrol etmek ve ilgili yıl içinde kullanılmasını sağlamakla, alt işveren ise altıncı fıkraya göre tutmak zorunda olduğu izin kayıt belgesinin bir örneğini asıl işverene vermekle yükümlüdür.” hükmüne,

“Yıllık izin bakımından çalışılmış gibi sayılan haller” başlıklı 55’inci maddesinde “Aşağıdaki süreler yıllık ücretli izin hakkının hesabında çalışılmış gibi sayılır:

a) İşçinin uğradığı kaza veya tutulduğu hastalıktan ötürü işine gidemediği günler (Ancak, 25 inci maddenin (I)numaralı bendinin (b) alt bendinde öngörülen süreden fazlası sayılmaz.).

b) Kadın işçilerin 74 üncü madde gereğince doğumdan önce ve sonra çalıştırılmadıkları günler.

c) İşçinin muvazzaf askerlik hizmeti dışında manevra veya herhangi bir kanundan dolayı ödevlendirilmesi sırasında işine gidemediği günler (Bu sürenin yılda 90 günden fazlası sayılmaz.).

d) Çalışmakta olduğu işyerinde zorlayıcı sebepler yüzünden işin aralıksız bir haftadan çok tatil edilmesi sonucu olarak işçinin çalışmadan geçirdiği zamanın onbeş günü (işçinin yeniden işe başlaması şartıyla).

e) 66 ncı maddede sözü geçen zamanlar.

f) Hafta tatili, ulusal bayram, genel tatil günleri.

g) 3153 sayılı Kanuna dayanılarak çıkarılan tüzüğe göre röntgen muayenehanelerinde çalışanlara pazardan başka verilmesi gereken yarım günlük izinler.

h) İşçilerin arabuluculuk toplantılarına katılmaları, hakem kurullarında bulunmaları, bu kurullarda işçi temsilciliği görevlerini yapmaları, çalışma hayatı ile ilgili mevzuata göre kurulan meclis, kurul, komisyon ve toplantılara yahut işçilik konuları ile ilgili uluslararası kuruluşların konferans, kongre veya kurullarına işçi veya sendika temsilcisi olarak katılması sebebiyle işlerine devam edemedikleri günler.

ı) İşçilerin evlenmelerinde üç güne kadar, ana veya babalarının, eşlerinin, kardeş veya çocuklarının ölümünde üç güne kadar verilecek izinler.

j) İşveren tarafından verilen diğer izinler ile 65 inci maddedeki kısa çalışma süreleri.

k) Bu Kanunun uygulanması sonucu olarak işçiye verilmiş bulunan yıllık ücretli izin süresi.” hükmüne yer verilmiştir.

İhale dokümanında yer alan düzenlemeler dikkate alındığında personel çalıştırılmasına dayalı olduğu anlaşılan ve 330 personelin çalıştırılmasının öngörüldüğü söz konusu ihalede Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.25’inci maddesine göre 4857 sayılı Kanun’un 55’inci maddesi uyarınca izin kullanan işçilerin fiilen çalışan işçi sayısına dahil kabul edilmesi ve izin kullanan işçilerin yerine başka işçilerin getirilerek sayının tamamlanmasının idarece talep edilmemesi ve idarece ihale konusu işte çalıştırılması istenen personel sayısının bu hususun dikkate alınması suretiyle belirlenmesi gerekmektedir

4857 sayılı İş Kanunu’nun 55’inci maddesinde ise yıllık ücretli iznin dışında yıllık izin gibi çalışılmış sayılacak hallerin neler olduğu belirtilmiş olup bu izinlerin kullanılması durumunda da Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.25’inci maddesine göre izin kullanılan işçilerin yerine başka işçiler getirilerek sayının tamamlanmasının idarece talep edilmemesi gerekmektedir.

Her ne kadar idarece Teknik Şartname’nin “I. Yıllık İzin” başlıklı bölümünün 1’inci maddesinde Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.25’inci maddesinde belirtildiği şekilde işyerinde asgari 330 personel bulundurulacağı, 4857 sayılı Kanun’un 53, 54 ve 55’inci maddesi uyarınca işçilere izin kullandırılacağı ve yıllık izin kullanan işçilerin fiilen çalışan işçi sayısına dahil kabul edileceği belirtilmiş ise de Teknik Şartname’nin “i. Hizmetin Yapılma Şekli ve Şartları” bölümünün 1’inci maddesinde yapılan düzenleme ile işçilerin yasal yıllık izinleri dışındaki nedenlerle işe gelmemeleri halinde (örneğin raporlu olunması vb.) işe gelmeyen personelin yerine başka işçilerin getirilmesi suretiyle sayının tamamlanması gerektiği belirtilmiştir.

Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1.(b) maddesinde de Teknik Şartname’de belirtilen sayıda personelin çalıştırılmaması halinde uygulanacak ceza miktarına ilişkin düzenlemeye yer verildiği görülmüştür.

Ayrıca söz konusu iddiaya ilişkin olarak idareye yapılan şikâyet başvurusu üzerine verilen cevapta da “Kamu ihale Genel Tebliği’nin 78.25’inci maddesinde “İhale dokümanında günlük olarak belli sayıda personelin idarenin iş yerinde bulunması gerektiğine ilişkin düzenleme yapılan ihalelerde, 4857 sayılı Kanunun 55 inci maddesi uyarınca izne hak kazanan işçilerin izin hakları idarenin belirleyeceği takvim çerçevesinde kullandırılacak ve izin kullanan işçiler fiilen çalışan işçi sayısına dahil kabul edileceğinden, izin kullanan işçilerin yerine başka işçilerin getirilerek sayının tamamlanması talep edilmeyecektir. İdarelerin, ihale konusu işte çalıştırılması istenen personel sayısını bu hususu dikkate alarak belirlemeleri gerekmektedir…” denildiğinden işçilerin mazeret ve sıhhi izin gibi nedenlerle ilgili bir husus bulunmadığı anlaşılmış, ayrıca Hastanemizin sağlık hizmetinin en üst derecede sağlanması gereken bir yer olması nedeniyle çalışacak olan personelin büyük bir kısmının rapor alması veya yukarıda belirtilen nedenlerle işe gelmemeleri halinde söz konusu hizmetin yürütülemeyeceği anlaşıldığından dolayı itirazınız uygun bulunmamıştır.” denilerek itirazın uygun bulunmadığının açıklandığı görülmüştür.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.25’inci maddesi uyarınca yıllık ücretli izin dahil olmak üzere 4857 sayılı Kanun’un 55’inci maddesinde sayılan ve izin kullanılmasını gerektiren diğer tüm hallerde (örneğin işçinin uğradığı kaza veya tutulduğu hastalıktan ötürü işine gidemediği günler) kullanılan izinlerde izin kullanan işçilerin yerine başka işçilerin getirilip sayının tamamlanmasının istenilmemesi ve idarece ihale dokümanında buna uygun düzenleme yapılması gerekmesine karşın idarece şikâyete verilen cevabında dikkate alınması halinde Teknik Şartname’nin “İ. Hizmetin Yapılma Şekli ve Şartları” bölümünün 1’inci maddesinde yapılan düzenlemede raporlu olunması gibi hallerde söz konusu işçinin yerine başka işçi getirilerek sayının tamamlanmasının istenildiği belirtildiğindenyapılan söz konusu düzenlemenin Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.25’inci maddesine uygun olmadığı sonucuna varılmıştır.

2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “E. Hasar/Zarar Tazmini” başlıklı bölümünün 6’ncı maddesinde “Çalışma ortamında iş yaralanmaları, iğne batması ve kesikler (ampul, delici-kesici alet) durumunda Hepatit ilişkili testler (Hbs Ag, HbsAb, HbcAb total) ve HIV testi yüklenici tarafından aynı gün bulunduğu kurumda yaptırılır.” ve 7’nci maddesinde “Hem hizmet verecek işçiler hem de hasta güvenliği için bulaşıcı hastalıklar ile ilgili tetkik ve aşıların (Grip aşısı, Hepatit B aşısı, PPD testi, PA akciğer grafısi, BCG aşısı, Suçiçeği aşısı, Hepatit A aşısı ve Pandemi durumunda diğer aşılar) İş Sağlığı ve Güvenliği Birimi’nin gözetimi altında yaptırılması gerekmektedir. Bu işlemler, aşılar ve girişimlere yönelik maliyet yükleniciye aittir.” düzenlemelerine yer verilmiştir.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.30’uncu maddesinde “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde isteklilerin teklif bedelleri varsa yüklenici karı ile aşağıdaki bileşenlerden oluşur:

a) Asgari İşçilik Maliyeti: İhale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücret veya idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası olarak belirlenen ücret (ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma saatlerine ilişkin ücretler dahil), nakdi yemek ve yol bedeli gibi prime esas kazancın hesabında esas alınan işçiliğe bağlı diğer ödemeler ve işveren sigorta primlerinin toplam tutarı asgari işçilik maliyetini oluşturur.

b) İşçilikle Bağlantılı Ayni Giderler: İdari şartnamede işçi sayısıyla bağlantı olarak teklife dahil edilmesi öngörülen ayni giderler teklif bileşeni kabul edilir.

c) Hizmetin Yürütülmesine Yardımcı Unsurlar: İhale konusu hizmet işinin yürütülmesinde yardımcı nitelikte olan ve idari şartnamede belirtilen unsurlar teklif bileşeni kabul edilir.

ç) Sözleşme Giderleri ve Genel Giderler: İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, ihale konusu işte kullanılacak giyim gideri, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, 20/6/2012 tarihli ve 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim gideri, silahlı atış eğitim gideri, özel güvenlik mali sorumluluk sigortası gideri, yaka kartı, önemli bir bileşen olarak değerlendirilmeyen ilaçlama gideri, toplu ulaşım kartı bedeli ve bu nitelikteki genel giderleri karşılamak üzere, birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik birim fiyatı üzerinden; işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri için ise çalıştırılacak her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden, % 4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler teklif bileşeni olarak kabul edilir.” açıklamasına yer verilmiştir.

Teknik Şartname’nin “E. Hasar/Zarar Tazmini” başlıklı bölümünün 6 ve 7’nci maddelerinde yapılan düzenlemelerde işyerinde çalıştırılacak işçilere yapılması öngörülen testler ile tetkik ve aşılara yer verilmiş olup, bunlara ilişkin maliyetin yükleniciye ait olduğu belirtilmiştir. Öte yandan Teknik Şartname’nin anılan 6’ncı maddesinde öngörülen testlerin işyerinde oluşacak kazalar halinde yapılmasının öngörüldüğü dikkate alındığında, bu testlerin yapılmasının da kesin olmadığı, dolayısıyla ihtimale dayalı olduğu anlaşılmıştır.

Anılan Tebliğ açıklaması ile ihale dokümanında yapılan düzenlemelerin bir arada değerlendirilmesi sonucunda personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde ihale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, ihale konusu işte kullanılacak giyim gideri, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, 20/6/2012 tarihli ve 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim gideri, silahlı atış eğitim gideri, özel güvenlik mali sorumluluk sigortası gideri, yaka kartı, önemli bir bileşen olarak değerlendirilmeyen ilaçlama gideri, toplu ulaşım kartı bedeli ve bu nitelikteki genel giderleri karşılamak üzere, birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik birim fiyatı üzerinden; işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri için ise çalıştırılacak her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden, %4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler teklif bileşeni olarak kabul edilmektedir.

İdarece şikâyet başvurusuna verilen cevapta, aşıların ve tıbbi muayenelerin 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu hükümlerince değerlendirilmesi ve önemli bir teklif bileşeni olarak kabul edilmemesi gerektiği belirtilmiştir. Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.30’uncu maddesinin (ç) bendinde %4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler kapsamında sayılan giderler arasında 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu ile ilişkili olarak “6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim gideri”nin belirtildiği görülmüştür.

Bu bağlamda ihale konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı ihalesi olması, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde isteklilerin teklif bedellerinin varsa yüklenici kârı ile Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.30’uncu maddesinde yer alan bileşenlerden oluşacağı, bu teklif bileşenleri arasında “Sözleşme Giderleri ve Genel Giderler” kapsamı içerisinde Tebliğin 78.30’uncu maddesinin (ç) bendinde sayılan giderler içerisinde “6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim gideri”nin sayıldığı, ancak Teknik Şartname’nin anılan 6 ve 7’nci maddelerinde yer verilen test, tetkik ve aşı giderlerinin ise sayılmadığı görülmekle birlikte Tebliğin 78.30’uncu maddesinin (ç) bendinde sayılan kalemlerin yanı sıra “ve bu nitelikteki genel giderleri karşılamak üzere,” ibaresine yer verildiği ve ayrıca anılan Teknik Şartname’nin 6’ncı maddesinde belirtilen testlerin de yapılması kesin olmayan ihtimale dayalı testler olduğu hususları bir arada değerlendirildiğinde Teknik Şartname’nin 6 ve 7’nci maddelerinde yer alan test, tetkik ve aşıların %4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler içerisinde yer almasında anılan mevzuat hükümlerine aykırılık bulunmadığı ve bu maliyet kalemine ilişkin ayrıca bir maliyet öngörülmesine gerek olmadığı sonucuna varılmıştır.

Bu itibarla şikâyete konu giderler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir iş kalemi açılmamasında mevzuata aykırılık bulunmamış olup başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

3) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “E. Hasar/Zarar Tazmini” başlıklı bölümünün 8’inci maddesinde “05.07.2012 tarih, 28344 sayılı Resmi Gazetede yayınlanan, “Sağlık Hizmetlerinde İyonlaştırıcı Radyasyon Kaynakları İle Çalışan Personelin Radyasyon Doz Limitleri Ve Çalışma Esasları Hakkında Yönetmelik”in EK-1 “Sağlık Bakanlığı Radyasyon Çalışanı Sağlık Raporu”nda belirtildiği şekilde, işe başlamadan önceki tıbbi muayeneleri ile işe başladıktan sonraki yıllık kontrolleri yüklenici firma tarafından gerçekleştirilerek sonuçlar İşyeri Sağlığı ve Güvenliği birimine ve Radyasyon Güvenliği Komitesine verilecektir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

05.07.2012 tarih, 28344 sayılı Resmi Gazetede yayınlanan Sağlık Hizmetlerinde İyonlaştırıcı Radyasyon Kaynakları İle Çalışan Personelin Radyasyon Doz Limitleri ve Çalışma Esasları Hakkında Yönetmelik’in 8’inci maddesinin ikinci bendinde “Radyasyon kaynağı ile çalıştırılacak personelin, işe başlatılmadan önceki tıbbi muayeneleri ile işe başlatıldıktan sonraki yıllık sağlık kontrolleri Ek-1’deki form doğrultusunda ilgili idare tarafından yaptırılır. Bu personelin çalışma şekli, Kanunî süreyi aşmamak kaydıyla, hizmetin etkinlik ve sürekliliğinin sağlanması bakımından vardiya veya nöbet şeklinde düzenlenebilir.” hükmüne yer verilmiştir.

İdarece şikâyet başvurusuna verilen cevapta, aşıların ve tıbbi muayenelerin 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu hükümlerince değerlendirilmesi ve önemli bir teklif bileşeni olarak kabul edilmemesi gerektiği belirtilmiştir. Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.30’uncu maddesinin (ç) bendinde %4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler kapsamında sayılan giderler arasında 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu ile ilişkili olarak “6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim gideri”nin belirtildiği görülmüştür.

İhale konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı ihalesi olması, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde isteklilerin teklif bedellerinin varsa yüklenici karı ile anılan Tebliğ’in 78.30’uncu maddesinde yer alan bileşenlerden oluşacağı, bu teklif bileşenleri arasında “Sözleşme Giderleri ve Genel Giderler” kapsamı içerisinde Tebliğin 78.30’uncu maddesinin (ç) bendinde sayılan giderler içerisinde “6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim gideri”nin sayıldığı, Teknik Şartname’nin anılan 8’inci maddesinde yer verilen tıbbi muayene giderlerinin ise sayılmadığı görülmekle birlikte Tebliğin 78.30’uncu maddesinin (ç) bendinde sayılan kalemlerin yanısıra “ve bu nitelikteki genel giderleri karşılamak üzere,” ibaresine yer verildiği hususları bir arada değerlendirildiğinde Teknik Şartname’nin 8’inci maddesinde yer alan tıbbi muayene giderlerinin de %4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler içerisinde yer almasında anılan mevzuat hükümlerine aykırılık bulunmadığı ve bu maliyet kalemine ilişkin ayrıca bir maliyet öngörülmesine gerek olmadığı sonucuna varılmıştır.

Bu itibarla şikâyete konu giderler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir iş kalemi açılmamasında mevzuata aykırılık bulunmamış olup başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

4) Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “F.Genel Hükümler” başlıklı bölümünün 5’inci maddesinde “Radyoaktif ve radyoiyonizan maddelerle yapılan işlerde görevlendirilecek (Radyasyon Görevlileri) işçi ve personelin 5510 sayılı kanunun 40’ inci maddesi gereği fiili hizmet süresi zammının yüklenici firma tarafından yatırılması, fiili hizmet süresi zammı prim belgesinin ilgili kuruma bildirilmesinden yüklenici firma sorumludur.” düzenlemesine yer verilmiştir.

5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu’nun “Fiilî hizmet süresi zammı” başlıklı 40‘ıncı maddesinde “Aşağıda belirtilen işyerlerinde ve işlerde 4 üncü maddenin birinci fıkrasının (a) ve (c) bentleri kapsamında çalışan sigortalıların prim ödeme gün sayılarına, bu işyerlerinde ve işlerde geçen çalışma sürelerinin her 360 günü için karşılarında gösterilen gün sayıları, fiilî hizmet süresi zammı olarak eklenir. 360 günden eksik sürelere ait fiilî hizmet süresi zammı, 360 gün için eklenen fiilî hizmet süresi ile orantılı olarak belirlenir. Çalışmanın fiili hizmet süresi zammı kapsamında değerlendirilebilmesi için, tablonun (13) ve (14) numaralı sıralarında belirtilen sigortalılar hariç sigortalının kapsamdaki işyerleri ile birlikte belirtilen işlerde fiilen çalışması ve söz konusu işlerin risklerine maruz kalması şarttır. (Ek cümle: 10/9/2014-6552/42 md.) Tablonun (10) numaralı sırasında belirtilen sigortalıların, fiili hizmet süresi zammından yararlandırılacakları dönem içinde kalan; yıllık ücretli izin, sıhhi izin, hafta tatili, ulusal bayram ve genel tatil günleri ile eğitim, kurs, iş öncesi ve sonrası hazırlık sürelerinde fiilen çalışma ve söz konusu işlerin risklerine maruz kalma şartı aranmaz.

Aşağıdaki bentlerden birden fazlasına dahil olanlar için, en yüksek olan bentten fiilî hizmet süresi zammı uygulanır.

Kapsamdaki Kapsamdaki Eklenecek

İşler/İşyerleri Sigortalılar Gün Sayısı

…

11) Radyoaktif ve Doğal ve yapay radyoaktif, radyoiyonizan maddeler

radyoiyonizan maddelerle veya bütün diğer korpüsküler emanasyon kaynakları 90

yapılan işler ile yapılan işlerde çalışanlar.

…

Bu maddenin birinci fıkrası hükmüne göre hesaplanan fiilî hizmet süresi zammı, yukarıdaki tablonun (13) ve (14) numaralı sırasında yer alan sigortalılar için sekiz, diğer sigortalılar için beş yılı geçmemek üzere uzun vadeli sigorta kolları uygulamasında prim ödeme gün sayısına eklenir. Bu sürelerin, üç yılı geçmemek üzere; (18) numaralı sırasında bulunanlar için tamamı diğerleri için yarısı emeklilik yaş hadlerinden indirilir. Tablonun (10) numaralı sırasında yer alan sigortalılar için bu fıkradaki süre sınırı uygulanmaz. (1) Yukarıdaki fıkrada belirtilen yaş haddi indiriminden yararlanabilmek için ölüm ve malûliyet halleri ile (18) numaralı sırada bulunanlar hariç tablonun (10) numaralı sırasında yer alan sigortalıların en az 1800 gün, diğer sıralarda yer alan sigortalıların ise en az 3600 gün belirtilen işyeri ve işlerde çalışmış olmaları şarttır. (2) Bu maddenin uygulanmasına ilişkin usûl ve esaslar Kurumun önerisi üzerine Bakanlıkça çıkarılacak yönetmelik ile düzenlenir.” hükmüne yer verilmiştir.

İdarece şikâyet başvurusuna verilen cevapta, aşıların ve tıbbi muayenelerin 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu hükümlerince değerlendirilmesi ve önemli bir teklif bileşeni olarak kabul edilmemesi gerektiği belirtilmiştir. Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.30’uncu maddesinin (ç) bendinde %4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler kapsamında sayılan giderler arasında 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu ile ilişkili olarak “6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim gideri”nin belirtildiği görülmüştür. Ayrıca “Fiilî hizmet süresi zammı”na ilişkin düzenlemenin 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu’nun 40‘ıncı maddesinde yer aldığı anlaşılmıştır.

İhale konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı ihalesi olması, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde isteklilerin teklif bedellerinin varsa yüklenici karı ile anılan Tebliğ’in 78.30’uncu maddesinde yer alan bileşenlerden oluşacağı, bu teklif bileşenleri arasında “Sözleşme Giderleri ve Genel Giderler” kapsamı içerisinde Tebliğin 78.30’uncu maddesinin (ç) bendinde sayılan giderler içerisinde Teknik Şartname’nin anılan 5’inci maddesindeki yer verilen fiil hizmet süresi zammından kaynaklı giderlerin sayılmadığı görülmekle birlikte Tebliğin 78.30’uncu maddesinin (ç) bendinde sayılan kalemlerin yanı sıra “ve bu nitelikteki genel giderleri karşılamak üzere,” ibaresine yer verildiği hususları bir arada değerlendirildiğinde Teknik Şartname’nin 8’inci maddesinden kaynaklanacak söz konusu giderlerin %4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler içerisinde yer almasında anılan mevzuat hükümlerine aykırılık bulunmadığı ve bu maliyet kalemine ilişkin ayrıca bir maliyet öngörülmesine gerek olmadığı sonucuna varılmıştır.

Bu itibarla şikâyete konu giderler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir iş kalemi açılmamasında mevzuata aykırılık bulunmamış olup başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

5) Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “I.Yıllık İzin” başlıklı bölümünde “1. KİK genel tebliğinin 78.25. maddesinde belirtildiği şekilde işyerinde asgari 330 personel bulundurulacaktır. Ancak 4857 sayılı kanunun 53, 54 ve 55. maddesi uyarınca izne hak kazanan işçilerin izin hakları idarenin belirleyeceği takvim çerçevesinde kullandırılacaktır. Yıllık izin kullanan işçiler fiilen çalışan işçi sayısına dahil kabul edilecektir.

2. Radyasyon (Şua) izinlerinin ilgili amirin uygun gördüğü tarihler arasında 28 (yirmi sekiz) gün blok halinde, sağlık hizmeti sunumunda aksamalara mahal verilmeden bir program dahilinde her yıl 1 (bir) defa kullandırılması gerekmektedir.” düzenlemesine,

Teknik Şartname’nin “i. Hizmetin Yapılma Şekli ve Şartları” başlıklı bölümünün 1’inci maddesinde ise “İşçilerin haftalık çalışma süresi 45 (kırkbeş) saat olup bilffil 330 (üçyüzotuz) kişi çalışır durumda olacaktır. Yüklenici, yasal yıllık izin dışında (rapor, ücretsiz izin vb) nedenlerle işe gelemeyen personel sayısı kadar geçici süreli personeli çalıştırmakla yükümlüdür. Bu geçici personel yapılacak iş hususunda eğitimli, iş tecrübesi olan kişiler olacaktır ve toplam çalışma süreleri her biri için 1 (bir) yıl içinde 90 günü geçmeyecektir.” düzenlemesine,

Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1.(b) maddesinde“İstekli İdarenin talebine rağmen (İsteklinin kusuru bulunmadığı durumlar ile İdare tarafından uygun görülen haller hariç) teknik şartnamede belirlenen sayıda personeli çalıştırmaması halinde (yıllık izin, vizite hariç) İdare veya kontrol teşkilatı tarafından tutulacak tutanağa istinaden noksan çalıştırılan her işçi için günlük asgari ücretin 5 katı ceza uygulanacaktır.” düzenlemesine yer verilmiştir.

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Yıllık izin bakımından çalışılmış gibi sayılan haller” başlıklı 55’inci maddesinde “Aşağıdaki süreler yıllık ücretli izin hakkının hesabında çalışılmış gibi sayılır:

a) İşçinin uğradığı kaza veya tutulduğu hastalıktan ötürü işine gidemediği günler (Ancak, 25 inci maddenin (I)numaralı bendinin (b) alt bendinde öngörülen süreden fazlası sayılmaz.).

b) Kadın işçilerin 74 üncü madde gereğince doğumdan önce ve sonra çalıştırılmadıkları günler.

c) İşçinin muvazzaf askerlik hizmeti dışında manevra veya herhangi bir kanundan dolayı ödevlendirilmesi sırasında işine gidemediği günler (Bu sürenin yılda 90 günden fazlası sayılmaz.).

d) Çalışmakta olduğu işyerinde zorlayıcı sebepler yüzünden işin aralıksız bir haftadan çok tatil edilmesi sonucu olarak işçinin çalışmadan geçirdiği zamanın onbeş günü (işçinin yeniden işe başlaması şartıyla).

e) 66 ncı maddede sözü geçen zamanlar.

f) Hafta tatili, ulusal bayram, genel tatil günleri.

g) 3153 sayılı Kanuna dayanılarak çıkarılan tüzüğe göre röntgen muayenehanelerinde çalışanlara pazardan başka verilmesi gereken yarım günlük izinler.

h) İşçilerin arabuluculuk toplantılarına katılmaları, hakem kurullarında bulunmaları, bu kurullarda işçi temsilciliği görevlerini yapmaları, çalışma hayatı ile ilgili mevzuata göre kurulan meclis, kurul, komisyon ve toplantılara yahut işçilik konuları ile ilgili uluslararası kuruluşların konferans, kongre veya kurullarına işçi veya sendika temsilcisi olarak katılması sebebiyle işlerine devam edemedikleri günler.

ı) İşçilerin evlenmelerinde üç güne kadar, ana veya babalarının, eşlerinin, kardeş veya çocuklarının ölümünde üç güne kadar verilecek izinler.

j) İşveren tarafından verilen diğer izinler ile 65 inci maddedeki kısa çalışma süreleri.

k) Bu Kanunun uygulanması sonucu olarak işçiye verilmiş bulunan yıllık ücretli izin süresi.” hükmüne yer verilmiştir.

İyonize Radyasyon kaynaklarıyla çalışan sağlık personelinin çalışma usul ve esasları 28 Nisan 1937 gün ve 3591 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanarak yürürlüğe giren 3153 sayılı Radiyoloji, Radiyom ve Elektrikle Tedavi ve Diğer Fizyoterapi Müesseseleri Hakkında Kanun’da ve bu Kanun’un 4’üncü maddesi uyarınca Bakanlar Kurulu tarafından çıkarılan Tüzük’te düzenlendiği, anılan Kanun ve Tüzük çerçevesinde röntgen muayenehanelerinde çalışanlara verilmesi gereken izinlerin 4857 sayılı İş Kanunu’nun 55’inci maddesinin (g) bendinde de yıllık izin bakımından çalışılmış gibi sayılan haller kapsamında belirtildiği görülmüştür.

Teknik Şartname’nin “I.Yıllık İzin” başlıklı bölümünün 1’inci maddesinde 4857 sayılı Kanun’un 55’inci maddesi uyarınca izne hak kazanan işçilerin Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.25’inci maddesi kapsamında fiilen çalışan işçi sayısına kabul edileceğinin belirtildiği, şua izninin 4857 sayılı Kanun’un 55’inci maddesinde sayılan izinler kapsamında olduğu, ayrıca Teknik Şartname’nin “I.Yıllık İzin” başlıklı bölümünün 2’nci maddesinde açık olarak “radyasyon (şua) izinlerinin kullandırılması gerektiğinin vurgulandığı, Teknik Şartname’nin “İ. Hizmetin Yapılma Şekli ve Şartları” başlıklı bölümünün 1’inci maddesinde yasal yıllık izinden sayılmayacağı belirtilen (rapor, ücretsiz izin vb.) izinler arasında açık bir şekilde şua izninin sayılmadığı, ayrıca idarece şikâyete verilen cevapta şua izinlerinde izne çıkan personelin yerine yeni personel talep edilmeyeceğinin belirtildiği hususlarının bir arada değerlendirilmesi sonucunda idarece şua izinlerinin kullanımında izin kullanan personel yerine idarece ilave personel talep edilmeyeceği anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

6) Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında işin tamamı için ilgili mevzuat gereğince ödenecek her türlü vergi (KDV hariç), resim, harç ve benzeri giderler ile ulaşım ve sigorta giderleri istekliye ait olup teklif fiyatına dahil edilecektir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz..” düzenlemesine,

Anılan Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1. Fiyat farkında 31.08.2013 tarih ve 28751 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Kamu İhale Kanununa Göre İhalesi Yapılacak Olan Hizmet Alımlarına İlişkin Fiyat Farkı Hesabında Uygulanacak Esasların değişik 6 ıncı maddesi çerçevesinde uygulama yapılacaktır.

(1) İhale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılmasının öngörüldüğü işçilikler için, 31/5/2006 tarihli ve 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu uyarınca çalıştırılan işçinin idari şartnameye göre ihale tarihi itibarıyla hesaplanan brüt maliyeti ile uygulama ayındaki brüt maliyeti arasındaki fark, 5 inci madde uygulanmaksızın ödenir veya kesilir.

(2) İhale dokümanında sözleşme kapsamında çalıştırılacak personele brüt asgari ücretin belli bir yüzde fazlası oranında ücret ödenmesi öngörülmüş ise, uygulama ayında fiilen ödenen ücret üzerinden fiyat farkına esas olacak brüt maliyet bulunur ve fiyat farkı, bu maliyete asgari ücretteki brüt artış oranı uygulanarak hesaplanır. Ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma ücretiyle ilgili olarak bu fıkraya göre belirlenen ücret esas alınarak fiyat farkı hesaplanır.

(3) Uygulama ayına ilişkin aylık ücret bordrosunda belirtilen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı ile idari şartnamede idarece öngörülen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı arasında farklılık olması halinde, bu değişiklik fiyat farkı hesabında dikkate alınır.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Sözleşme Tasarısı’nın 14.2’nci maddesinde de “Bu sözleşme kapsamında yapılan işler için fiyat farkı hesaplanacaktır.” ifadesine yer verilerek İdari Şartname’nin 46’ncı maddesinde yer alan düzenlemenin aynısının burada da yer aldığı görülmüştür.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki Açık İhale Usulü İle İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde yer alan 25.1’inci maddesinin nasıl düzenlenmesi gerektiğini belirten 29 no’lu dipnotta “İdareler, ihale edilecek hizmetin özelliğine göre, sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta vergi, resim ve harç giderlerinden hangilerinin, isteklilerce teklif edilecek fiyata dahil olması gerektiğini bu maddede belirteceklerdir.” açıklamasına, 25.2’nci maddesinde ise “25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.” şeklinde matbu ifadenin yer aldığı görülmüştür. Dolayısıyla idarece İdari Şartname’nin 25.1’inci maddesinde yapılan düzenlemenin Açık İhale Usulü İle İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartname’nin anılan 29 no’lu dipnotuna uygun olduğu, ayrıca 25.2’nci maddede yer alan düzenlemenin de ilgili mevzuatta yer alan matbu bir düzenleme olduğu, dolayısıyla idarece yapılan söz konusu düzenlemelerin mevzuata uygun bulunduğu sonucuna varılmıştır.

Öte yandan, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki Açık İhale Usulü İle İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesi altında yer alan 46.1’inci maddenin doldurulmasına ilişkin 39 no’lu dipnotta “(1) İdarenin fiyat farkı hesaplanmasını öngörmesi halinde, madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir.

“46.1.İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.”

(2) İdarenin fiyat farkı hesaplanmasını öngörmemesi halinde, madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir.

“46.1.İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında fiyat farkı hesaplanmayacaktır. Ancak, mücbir sebepler veya idareden kaynaklanan nedenlerle işin bitim tarihinin süre uzatımı verilmek suretiyle uzatılması halinde, yürürlükte bulunan fiyat farkına ilişkin esaslar dikkate alınarak fiyat farkı hesaplanacaktır.” açıklamasına,

46.1.1’inci maddesine ilişkin 40 nolu dipnotta ise “(1) 46.1. maddesinde fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmesi halinde 46.1.1. maddesi, yürürlükte bulunan fiyat farkına ilişkin esaslar dikkate alınarak idare tarafından düzenlenecektir.

(2) 46.1. maddesinde fiyat farkı hesaplanmayacağının belirtilmesi halinde “46.1.1. Bu madde boş bırakılmıştır.” yazılacaktır.” açıklamasına yer verilmiştir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki Açık İhale Usulü İle İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartname’nin fiyat farkına ilişkin 46’ncı maddesine ilişkin dipnotlarda yer alan açıklamalara uygun olarak idarece İdari Şartname’nin 46’ncı maddesinde fiyat farkı verileceğinin belirtildiği ve mevzuata uygun şekilde fiyat farkının nasıl verileceğinin açıklandığı görülmüş olup, söz konusu ihalede fiyat farkının verileceği hususunun açık olduğu ve idarece yapılan düzenlemelerin mevzuata uygun olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

7) Başvuru sahibinin 7’nci iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğu” başlıklı 30’uncu maddesinde “İşverenler, elli veya daha fazla işçi çalıştırdıkları özel sektör işyerlerinde yüzde üç engelli, kamu işyerlerinde ise yüzde dört engelli ve yüzde iki eski hükümlü işçiyi veya 21/6/1927 tarihli ve 1111 sayılı Askerlik Kanunu veya 16/6/1927 tarihli ve 1076 sayılı Yedek Subaylar ve Yedek Askeri Memurlar Kanunu kapsamına giren ve askerlik hizmetini yaparken 12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 21 inci maddesinde sayılan terör olaylarının sebep ve tesiri sonucu malul sayılmayacak şekilde yaralananları meslek, beden ve ruhi durumlarına uygun işlerde çalıştırmakla yükümlüdürler. Aynı il sınırları içinde birden fazla işyeri bulunan işverenin bu kapsamda çalıştırmakla yükümlü olduğu işçi sayısı, toplam işçi sayısına göre hesaplanır.

Bu kapsamda çalıştırılacak işçi sayısının tespitinde belirli ve belirsiz süreli iş sözleşmesine göre çalıştırılan işçiler esas alınır. Kısmi süreli iş sözleşmesine göre çalışanlar, çalışma süreleri dikkate alınarak tam süreli çalışmaya dönüştürülür. Oranın hesaplanmasında yarıma kadar kesirler dikkate alınmaz, yarım ve daha fazla olanlar tama dönüştürülür. İşyerinin işçisi iken engelli hâle gelenlere öncelik tanınır.

…

Özel sektör işverenlerince bu madde kapsamında çalıştırılan 17/7/1964 tarihli ve 506 sayılı Sosyal Sigortalar Kanununa tabi engelli sigortalılar ile 1/7/2005 tarihli ve 5378 sayılı Kanunun 14 üncü maddesinde belirtilen korumalı işyerlerinde çalıştırılan engelli sigortalıların, aynı Kanunun 72 nci ve 73 üncü maddelerinde sayılan ve 78 inci maddesiyle belirlenen prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin tamamı, kontenjan fazlası engelli çalıştıran, yükümlü olmadıkları halde engelli çalıştıran işverenlerin bu şekilde çalıştırdıkları her bir engelli için prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin tamamı Hazinece karşılanır. İşveren hissesine ait primlerin Hazinece karşılanabilmesi için işverenlerin çalıştırdıkları sigortalılarla ilgili olarak 506 sayılı Kanun uyarınca aylık prim ve hizmet belgelerinin yasal süresi içerisinde Sosyal Güvenlik Kurumuna verilmesi ve sigortalıların tamamına ait sigorta primlerinin sigortalı hissesine isabet eden tutarı ile Hazinece karşılanmayan işveren hissesine ait tutarın ödenmiş olması şarttır. Bu fıkraya göre işveren tarafından ödenmesi gereken primlerin geç ödenmesi halinde, Hazinece Sosyal Güvenlik Kurumuna yapılacak ödemenin gecikmesinden kaynaklanan gecikme zammı, işverenden tahsil edilir. Hazinece karşılanan prim tutarları gelir ve kurumlar vergisi uygulamalarında gider veya maliyet unsuru olarak dikkate alınmaz. Bu fıkrada düzenlenen teşvik, kamu idareleri hariç 506 sayılı Kanun kapsamındaki sigortalılara ilişkin matrah ve oranlar üzerinden olmak üzere, 506 sayılı Kanunun geçici 20 nci maddesi kapsamındaki sandıkların statülerine tabi personeli için de uygulanır. Bu fıkranın uygulanmasına ilişkin usul ve esaslar Maliye Bakanlığı ile Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı ve Hazine Müsteşarlığı tarafından müştereken belirlenir…” hükmü,

Aynı Kanun’un “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğuna aykırılık” başlıklı 101’inci maddesinde “Bu Kanunun 30 uncu maddesindeki hükümlere aykırı olarak engelli ve eski hükümlü çalıştırmayan işveren veya işveren vekiline çalıştırmadığı her engelli ve eski hükümlü ve çalıştırmadığı her ay için binyediyüz Türk Lirası idari para cezası verilir. Kamu kuruluşları da bu para cezasından hiçbir şekilde muaf tutulamaz.” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.22. Brüt asgari ücret veya üzerinde ücret ödenmesi öngörülen personelin varsa nakdi yol ve yemek bedeli dahil aylık (78.12 nci maddeye göre gün üzerinden teklif alınan hallerde günlük) ücreti, fazla çalışma, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) yapılacak çalışmalara ilişkin ücretler ile engelli işçi ücreti gibi ayrı ayrı hesaplanması gereken her bir işçilik maliyeti için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması, malzeme giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi zorunludur. Ayrıca, ayni teklif verileceği belirtilen yemek ve yol giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi esastır. Ancak, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 10 uncu maddesinin beşinci fıkrasına göre işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kaleminin/kalemlerinin bulunduğu personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalesinin birim fiyat teklif cetvelinde, bu iş kalemi/kalemleri kapsamındaki işlerde çalıştırılmak üzere ihale dokümanında asgari sayısı belirtilen personele ilişkin maliyetlere işçilik kaleminde değil, ait olduğu iş kalemi içerisinde yer verilecek ve istekliler de tekliflerini buna göre sunacaklardır.

…

78.28. İsteklilerin aynı il sınırları içerisinde birden fazla iş yerinin bulunup bulunmadığına bakılmaksızın, ihale dokümanında aynı il bazında elli veya daha fazla işçi çalıştırılmasının öngörüldüğü ihalelerde 4857 sayılı İş Kanununda belirtilen asgari orana uyulmak kaydıyla idarece tespit edilen engelli işçi sayısı ile bu işçilerin tabi olacağı ücret grubu idari şartnamenin ilgili maddesinde belirtilecek ve bu işçiler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılacaktır. İdareler tarafından İş Kanununda belirtilen asgari oranının üzerinde engelli işçi çalıştırılmasını öngören düzenleme yapılması da mümkündür. İstekliler tarafından ihale dokümanında öngörülen engelli işçi sayısı ve bu işçiler için Hazinece karşılanacak prim teşvik tutarları dikkate alınarak teklif bedelleri oluşturulacaktır. İlgili mevzuatında engelli işçi çalıştırılmasını kısıtlayan hükümler saklıdır. …” açıklamaları yer almaktadır.

Başvuru konusu ihalede 3 adet pratisyen hekim, 1 adet eczacı, 4 adet kimya mühendisi, 1 adet fizik mühendisi, 26 adet biyolog, 3 adet psikolog, 122 adet hemşire, 15 adet ebe, 1 adet veteriner, 70 adet sağlık teknikeri, 83 adet sağlık teknisyeni, 1 adet çocuk gelişimi uzmanı olmak üzere toplam 330 personelin çalıştırılacağı anlaşılmış olup, ihale dokümanında engelli işçi çalıştırılıp çalıştırılmayacağına, engelli işçilerin ücretine, sayısına yönelik herhangi bir düzenlemenin yer almadığı görülmüştür.

4857 sayılı İş Kanunu’nun 30’uncu maddesi hükmü ve Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.28’inci maddesinde yer alan açıklama birlikte değerlendirildiğinde, ihale konusu iş kapsamında çalıştırılacak toplam personel sayısının 330 olduğu, dolayısıyla söz konusu iş kapsamında Kanun hükmü kapsamında belirtilen asgari oranda engelli işçi çalıştırılmasının kanuni bir yükümlülük olduğu, idarece İdari Şartname’de 4857 sayılı Kanun’da belirlenen asgari orana uyulmak kaydıyla çalıştırılacak engelli işçi sayısı ile bu işçilerin tabi olacağı ücret grubunun belirlenmesi ve bu işçiler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması gerektiği halde ihale dokümanı düzenlemelerinin Tebliğ’in anılan maddesinde yer alan açıklamaya uygun olmadığı, ayrıca anılan Tebliğ maddesinde istekliler tarafından ihale dokümanında öngörülen engelli işçi sayısı ve bu işçiler için Hazinece karşılanacak prim teşvik tutarları dikkate alınarak teklif bedellerinin oluşturulacağı açıklaması dikkate alındığında, tekliflerin mevzuata uygun olarak hazırlanmasının ve değerlendirilmesinin bu açıdan mümkün olmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin bu husustaki iddiasının yerinde olduğu ve ihalenin iptalinin gerektiği sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi