KAMU İHALE KURUL KARARI

Toplantı No : 2014/048

Gündem No : 59

Karar Tarihi : 16.07.2014

Karar No : 2014/UH.III-2647

Şikayetçi:

Bilgeler Tarım İnşaat Temizlik Gıda Yemekcilik İlaçlama Yönlendirme Spor Taşımacılık Ticaret Ve Sanayi Ltd.Şti., İSTASYON MAH. 78003 SK. NO : 4/A DULKADİROĞLU KAHRAMANMARAŞ

İhaleyi Yapan Daire:

Adana Kamu Hastane Birliği Sağlık Bakanlığı Türkiye Kamu Hastaneleri Kurumu, Yeni Baraj Mah. Hacı Ömer Sabancı Cad. ADANA

Başvuru Tarih ve Sayısı:

24.06.2014 / 19710

Başvuruya Konu İhale:

2014/52748 İhale Kayıt Numaralı "Yemek Pişirme Dağıtım Ve Sonrası Hizmetleri Alımı (Ceyhan Devlet Hastanesi Yemek Hizmeti)" İhalesi

Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:

Adana İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği tarafından 17.06.2014tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Yemek Pişirme Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri Alımı (Ceyhan Devlet Hastanesi Yemek Hizmeti)” ihalesine ilişkin olarak Bilgeler Tarım İnş. Tem. Gıda Yem. İlaç. Yön. Taş. Tic. ve San. Ltd. Şti.nin 10.06.2014tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 16.06.2014tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 24.06.2014tarih ve 19710sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 24.06.2014tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2014/1988sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

Karar:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1) İhale konusu işe ait Teknik Şartname'den, işin eksiksiz yerine getirilebilmesi için en az 20 personel istihdam edilmesinin zorunlu olduğunun anlaşıldığı ayrıca İdari Şartname'nin "Diğer Hususlar" başlıklı 47'nci maddesinde, çalışacak personele ilişkin vergi, sigorta, yol, yemek vb nitelikteki yükümlülüklerin yüklenici firmaya ait olduğunun belirtildiği ancak İdari Şartname'nin "Teklif fiyata dahil olan giderler" başlıklı 25'inci maddesinde bahsi geçen hususlara ilişkin bir düzenlemenin yer almadığı, Kamu İhale Genel Tebliği'nde personel çalıştırmasına dayalı olmayan hizmet alımı ihalelerinde, haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel olması durumunda teklif fiyata dahil olacak giderler arasında işçilik giderine de yer verileceği açıklanmasına karşın uyuşmazlığa konu ihalede çalıştırılması istenen personele ilişkin işçilik ücretinin teklif fiyata dahil olacağına ilişkin düzenlemenin İdari Şartname'nin 25'inci maddesinde yapılmadığı, ayrıca Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu'nda yapılan değişiklik ile kısa vadeli sigorta kolları prim oranının % 2 olarak hüküm altına alındığı ancak ihale dokümanında bu oranının ne olacağına ilişkin düzenleme yapılmadığı,

2) Teknik Şartname'de, yüklenici firmanın hafta sonu tatili ile resmi ve dini bayramlarda da hizmetleri aksatmadan yürüteceğinin düzenlendiği ancak bu günlerde kaç kişinin çalışacağının belirsiz olduğu,

3)Teknik Şartname'de yüklenici firmanın kendi personelinin yemeğini karşılayacağının düzenlendiği ancak verilecek yemeğin niteliklerine ve miktarına ilişkin detayların belirsiz olduğu, bu durumun maliyet hesaplamasına ve teklif oluşturulmasına engel olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde işin adının “Yemek Pişirme Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri Alımı (Ceyhan Devlet Hastanesi Yemek Hizmeti)” olarak, miktarının ise “1.043.170 Adet Yemek Hizmeti” şeklinde yer aldığı,

Aynı Şartname’nin ekinde ise;

Sıra No Açıklama Birimi Miktarı

1 Kahvaltı Adet 217.000

2 Rejim 3 Adet 685.000

3 Rejim 2 Adet 7.600

4 Rejim 1 Adet 70

5 Diyet Yemek Adet 68.500

6 Ara Öğün Adet 33.000

7 Çocuk Yemeği Adet 32.000

Tablosunun yer aldığı görülmüştür.

Başvuru sahibi tarafından itirazen şikâyet dilekçesinde özetle, Teknik Şartname'de işin eksiksiz yerine getirilebilmesi için en az 20 personelin istihdam edilmesinin zorunlu olduğunun belirtildiği ancak İdari Şartname'nin "Teklif fiyata dahil olan giderler" başlıklı 25'inci maddesinde bahsi geçen hususlara ilişkin bir düzenlemenin yer almadığı, ihale konusu işin personel çalıştırmasına dayalı olmamasına karşın haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel olması nedeniyle teklif fiyata dahil olacak giderler arasında işçilik giderine yer verilmemesinin mevzuata aykırı olduğu, ayrıca ihale dokümanında kısa vadeli sigorta kolları prim ne olacağına ilişkin düzenleme yapılmadığı iddia edilmektedir.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları; ağırlıklı olarak personel çalıştırılmasına dayanan, çalıştırılacak personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı hizmetlerdir.

78.2. Malzemeli veya malzemesiz temizlik, malzemesiz yemek, özel güvenlik, sayaç okuma ve kesme-açma, hasta ve ziyaretçi yönlendirme, tıbbi sekreterlik, veri işleme ve otomasyon sisteminin işletimi hizmetleri gibi hizmetler personel çalıştırılmasına dayalı olup, bu tebliğde personel çalıştırılmasına dayalı olan/olmayan hizmetler arasında sayılmayan işlerin personel çalıştırılmasına dayalı olup olmadığı yukarıda yer verilen tanıma göre idarelerce değerlendirilecektir.

78.3. Malzeme dahil yemek hazırlama hizmeti veya malzeme dahil yemek hazırlama ve dağıtım hizmeti ya da makine ve ekipman ile araçlar ve/veya akaryakıtın yüklenici tarafından sağlanacağı çöp toplama ve nakline ilişkin hizmetler ile personel taşıma gibi hizmetler personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak değerlendirilmeyecektir. Ancak, personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımına ilişkin ihale dokümanında haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının belirlenmesi hallerde teklif fiyata dahil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesi gerekmektedir.” açıklamaları yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta vergi, resim ve harç giderleri

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesinin yer aldığı,

Teknik Şartname’nin “G.2 Personel ve Çalışma Düzeni” başlıklı maddesinde “G.2.1 Bu şartnamede öngörülen tüm işlerin düzgün ve eksiksiz yerine getirilmesi için en az 20 personeli istihdam etmek zorundadır. Ancak firmanın hastanemiz veya hastanemize bağlı ek birimlerinde yemek dağıtımı sona erdikten sonra personel görevlendirmesi zorunluluğu yoktur.

…G.2.14 Hastanede çalışan yüklenici firma personeli iş saatleri dışında hastanede bulunmayacaktır.” düzenlemesinin,

Aynı Şartname’nin “E-Servis” başlıklı maddesinde “E.3 Kahvaltı, öğle ve akşam yemekleri, ara öğünler Kuramca belirtilen (hizmet cetvelinde) saatlerde firma tarafından hijyen kurallarına uygun olarak servis edilecektir. Kahvaltı 06:00-07:00 arasında, öğle yemeği 11:30-13:30 arasında, akşam yemeği 17:30-18:30 arasında, gece kahvaltısı 00:00-01:00 saatleri arasında dağıtılacaktır. Kurum tarafından gerekli görüldüğünde bu saatlerde yapılacak değişikliklere firma uymak zorundadır. Firma, yemekleri İdare tarafından bildirilen hizmet cetvelindeki servis saatlerinde servise hazır hale getirmekle yükümlüdür.” düzenlemesinin yer aldığı görülmüştür.

Tebliğ’in yukarıda aktarılan maddelerinde malzeme dâhil yemek hazırlama hizmeti ile malzeme dahil yemek hazırlama ve dağıtım hizmetlerinin personel çalıştırmasına dayalı hizmet alımı olarak değerlendirilmeyeceği, ancak ihale dokümanında haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının belirlenmesi durumunda teklif fiyata dahil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesi gerektiği açıklanmıştır.

Uyuşmazlık konusu ihalenin adının yemek pişirme dağıtım ve sonrası hizmetleri alımı olduğu, yüklenicinin malzemeleri temin ederek yemekleri hazırlayacağı, yemek hizmeti verilecek idare binalarına taşıyacağı,

idare personeli ile hasta ve refakatçilere dağıtımını gerçekleştireceği ve yemek hazırlanan alanların temizliğinin gerçekleştireceği anlaşılmış olup

Teknik Şartname’de, bahsi geçen hizmetlerin yerine getirilebilmesi amacıyla en az 20 personeli istihdam edilmesi gerektiğinin belirtildiği görülmüştür.

Ancak İdari Şartname ile Teknik Şartname’de, çalıştırılması istenen personelin haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçireceğine yönelik bir düzenleme yer almadığı, tam tersine yemek servis saatlerinin belirtildiği, yüklenicinin yemek dağıtımının bitmesinin ardından idarede personel görevlendirmesi zorunluluğunun bulunmadığı ve personelin iş saatleri dışında hastanede bulunmayacağının düzenlendiği anlaşılmıştır .

Netice itibariyle ihale konusu işin yemek hazırlama, dağıtım ve sonrası hizmetlerini kapsadığı, ihale konusu iş kapsamında en az 20 personel çalıştırılacağının düzenlendiği ancak çalışacak personelin çalışma saatlerinin tamamının idarede geçirmeyeceği dikkate alındığında, personel giderine ilişkin İdari Şartname’de düzenleme yapılmasının gerekmediği ve başvuru sahibinin bu yöndeki iddiasının yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

Öte yandan başvuru sahibi tarafından şikâyet dilekçesinde, ihale dokümanında kısa vadeli sigorta kolları prim ne olacağına ilişkin düzenleme yapılmamasının teklif oluşumuna etki edeceği iddiasına yer verilmiştir.

Kamu İhale Genel Tebliği’inde personel çalıştırmasına dayalı hizmet alımı ihalelerine ait idari şartnamelerde, ihale konusu iş kapsamında çalışacak personele verilecek ücret, yol, yemek gibi unsurların dışında kısa vadeli sigorta kolları prim oranının da belirtileceği açıklanmıştır. İhale konusu işin personel çalıştırmasına dayalı bir iş olmadığı, kaldı ki İdari Şartname’de bu orana yer verilmemesinin tereddüte yol açmayacağı, zira 19.01.2013 tarihli ve 28533 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu ile Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun ile kısa vadeli sigorta kolları prim oranı %2 oranında sabit bir değer olarak uygulanacağı hüküm altına alınmıştır.

Sonuç olarak başvuru sahibinin iddia ettiği hususların yerinde olmadığı anlaşıldığından itirazen şikâyet başvurusunun reddedilmesi gerektiği neticesine varılmıştır.

2 ) Başvuru sahibinin 2’nci ve 3’üncü iddialarına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Kuruma itirazen şikâyet başvurusu” başlıklı 56’ncı maddesinde “İdareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir. İhalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikayet ve itirazen şikayet üzerine alınanlar itirazen şikayete konu edilebilir ve bu kararlara karşı beş gün içinde doğrudan Kuruma başvuruda bulunulabilir.

Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirlenen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler. İdare tarafından şikayet veya itirazen şikayet üzerine alınan ihalenin iptal edilmesi işlemine karşı yapılacak itirazen şikayet başvuruları ise idarenin iptal gerekçeleriyle sınırlı incelenir…” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “İtirazen şikâyet başvuruları” başlıklı 14’üncü maddesinde “İdareye yapılan şikâyet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararın uygun bulunmaması veya süresi içinde karar alınmaması hallerinde veya şikâyet ya da itirazen şikâyet üzerine idare tarafından alınan ihalenin iptali kararlarına karşı doğrudan Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilir.

Aynı kişi tarafından idareye yapılan ve ilk başvuru ile aynı mahiyette olan daha sonraki şikâyet başvurularına idarece verilen cevaplar başvuru süresini yeniden başlatmaz.

Şikâyet başvurusu üzerine idarece alınan kararla bir hak kaybına veya zarara uğradığını ya da zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia edenler bu hususa ilişkin başvuruyu itirazen şikâyet başvurusu olarak doğrudan Kuruma yaparlar.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinde “…İdareye şikâyet başvurusunda bulunulmadan veya idareye yapılan şikâyet başvurusu hakkında idarece bir karar alınmadan ve on günlük karar verme süresi beklenilmeden doğrudan Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulması halinde, Yönetmeliğin 15 inci maddesinin ikinci fıkrası gereğince bu başvurular ilgili idareye gönderilir. Ayrıca, başvuru sahibine de bilgi verilir. İdareye yapılan şikâyet başvurusundan farklı bir konu ile Kuruma yapılan başvurularda şikâyet süresinin henüz dolmadığı hallerde, itirazen şikâyet konusuna ilişkin idarenin cevabının alınmamış olması nedeniyle bu başvurular da ilgili idareye gönderilir. İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikâyet başvurusunun incelenmesinde idareye başvurusu konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz.” açıklaması yer almaktadır.

Başvuru sahibinin 2’nci ve 3’üncü iddialarının, idareye verilen şikâyet dilekçesinde yer almadığı,şikâyet dilekçesinde yer alan iddialara eklenerek Kuruma yapılan itirazen şikâyet başvurusunda yer verildiği anlaşıldığından, yukarıda aktarılan mevzuat düzenlemeleri uyarınca 2’nci ve 3’üncü iddiaların şekil yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi