Toplantı No : 2014/008

Gündem No : 47

Karar Tarihi : 27.01.2014

Karar No : 2014/UM.II-539

Şikayetçi:

Nof-Med Medikal Ve Tıbbi Malzemeler Sanayi Ticaret Limited Şirketi, DİCLEKENT BULVARI 68. SK. ALTINSOY SİTESİ B/BLOK NO : 1 DİYARBAKIR

İhaleyi Yapan Daire:

Kamu Hastane Birliği Sağlık Bakanlığı Türkiye Kamu Hastaneleri Kurumu, Elazığ Yolu 10.Km Üçkuyular Mevki Eğitim Ve Araştırma Hastanesi Binası 21070 DİYARBAKIR

Başvuru Tarih ve Sayısı:

26.12.2013 / 41024

Başvuruya Konu İhale:

2013/164702 İhale Kayıt Numaralı "2014-2015-2016 Malli Yılları 10 Kısım Laboratuvar Kit Karşılığı Cihaz Edinme İşi" İhalesi

Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:

Diyarbakır İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği tarafından 16.12.2013tarihinde açık ihale usulüile yapılan “2014-2015-2016 Malli Yılları 10 Kısım Laboratuvar Kit Karşılığı Cihaz Edinme İşi” ihalesine ilişkin olarak Nof-Med Medikal ve Tıbbi Malzemeler Sanayi Ticaret Ltd. Şti.nin 09.12.2013tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 12.12.2013tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 26.12.2013tarih ve 41024sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 26.12.2013tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/4924sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

Karar:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, kısmi teklife açık bahse konu ihalenin 9’uncu kısım Teknik Şartnamesi’nin “PCR tabanlı testler için teknik özellikler” başlıklı A2’nci maddesinin 15’inci alt maddesinde yer alan düzenlemenin Kamu İhale Genel Tebliği’nin 12.1’inci maddesine aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’nin 2.1.(a) maddesinde ihale konusu işin adının “2014-2015-2016 Mali Yılları 10 Kısım Laboratuvar Kit Karşılığı Cihaz Edinme İşi” hizmeti alımı işi ihalesi olarak belirtildiği,

Aynı Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

a) Mevzuatı gereği kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odası veya ilgili meslek odası belgesi;

1) Gerçek kişi olması halinde, kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odasından ya da esnaf ve sanatkârlar odasından, ilk ilan veya ihale tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, odaya kayıtlı olduğunu gösterir belge,

2) Tüzel kişi olması halinde, ilgili mevzuatı gereği kayıtlı bulunduğu ticaret ve/veya sanayi odasından, ilk ilan veya ihale tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, tüzel kişiliğin odaya kayıtlı olduğunu gösterir belge,

b) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren imza beyannamesi veya imza sirküleri;

1) Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesi,

2) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri,

c) Bu Şartname ekinde yer alan standart forma uygun teklif mektubu,

ç) Bu Şartnamede belirlenen geçici teminata ilişkin standart forma uygun geçici teminat mektubu veya geçici teminat mektupları dışındaki teminatların Saymanlık ya da Muhasebe Müdürlüklerine yatırıldığını gösteren makbuzlar,

d) Bu Şartnamenin 7.4 ve 7.5 inci maddelerinde belirtilen, sekli ve içeriği Mal Alimi İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde düzenlenen yeterlik belgeleri,

e) Vekaleten ihaleye katılma halinde, vekil adına düzenlenmiş ihaleye katılmaya ilişkin noter onaylı vekaletname ile vekilin noter tasdikli imza beyannamesi,

f) İsteklinin ortak girişim olması halinde, bu Şartname ekinde yer alan standart forma uygun iş ortaklığı beyannamesi,

g) Alt yüklenici çalıştırılmasına izin verilmesi halinde, alt yüklenici kullanacak olan isteklinin alt yüklenicilere yaptırmayı düşündüğü işlerin listesi,

ğ) Yerli malı teklif edenler lehine fiyat avantajı tanınması durumunda, bu avantajdan yararlanmak isteyenlerce sunulacak TOBB ya da TESK’e bağlı odalarca düzenlenen yerli malı belgesi,

h) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli malı müşavir ya da serbest muhasebeci malı müşavir tarafından ilk ilan tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren, standart forma uygun belge,

7.2. İhaleye iş ortaklığı olarak teklif verilmesi halinde;

7.2.1. İş ortaklığının her bir ortağı tarafından 7.1 maddesinin (a) ve (b) bentlerinde yer alan belgelerin ayrı ayrı sunulması zorunludur. İş ortaklığının tüzel kişi ortağı tarafından, iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, bu ortak (h) bendindeki belgeyi de sunmak zorundadır.

7.4. Ekonomik ve mali yeterliğe ilişkin aranacak belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler

7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler

7.5.1. İsteklinin ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kesin kabul

işlemleri tamamlanan mal alımlarıyla ilgili yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında gerçekleştirilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak deneyimini gösteren belge sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin %20 dan az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında pilot ortağın, asgari iş deneyim tutarının en az % 20'sini sağlaması gerekir. Ancak, her durumda pilot ortağın iş deneyim tutarının diğer ortaklardan her birinin iş deneyim tutarından fazla olması zorunludur. Pilot ortağın iş deneyim tutarının diğer ortaklardan her birinin iş deneyim tutarından fazla olması ve asgari iş deneyim tutarının en az %20'sini sağlaması şartıyla iş deneyim tutarının kalan kısmı diğer ortaklardan biri, birkaçı veya tamamı tarafından karşılanabilir. Pilot ortağa ait iş deneyimini gösteren belgenin yeterlik kriterini sağlaması halinde, diğer ortaklar iş deneyimini gösteren belge sunmak zorunda değildir.

7.5.3.4. İstekli, teklif edeceği ürünlerin T.C. Sağlık Bakanlığı Tıbbi Cihaz Ulusal Bilgi Bankasına kayıtlı olduğunu gösterir belgeyi veya ilgili Kurumun internet sitesinden alınmış belgeyi teklif ekinde sunacaktır. Ayrıca, istekli teklif edeceği her kaleme ait UBB Kodunu Teklif Birim fiyatta belirtecektir.

7.5.6. Teklif edilecek cihaz ve kitlerin Katalog veya tanıtıcı broşürleri teklif ekinde sunacaklardır. Hangi marka model cihazı teklif edecekleri, teknik şartnameye cevaplarında sunacaklardır…” düzenlemesine yer verildiği,

Anılan Şartname’nin “Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 19’uncu maddesinde “19.1. Bu ihalede kısmi teklif verilebilir.

19.2.1. Bu ihaledeki kısım sayısı 10’dur. İhale kısımlarına ilişkin koşullar altta düzenlenmiştir;

Bu İhaledeki kısım sayısı 10’dur.

İsteklilerin teklifleri kısım bazında ayrı ayrı değerlendirilecektir. Teklif edilen her bir kısım için ekte sunulan ihtiyaç listesinde yer alan kısımlardan biri veya daha fazlası istekli üzerinde kalabilir. İhale kısım sayısı 10 olup; Kısım kendi içinde kısmi tekliflere kapalıdır.”düzenlemesinin yer aldığı,

Kısmi teklife açık bahse konu ihalenin 9’uncu kısım Teknik Şartnamesi’nin “PCR tabanlı testler için teknik özellikler” başlıklı A2’nci maddesinin 15’inci alt maddesinin Zeyilname ile değiştirilmesi sonucunda “Firma bir bütün olarak sistemleri sağlayan yurt içi ve varsa yurt dışı referanslarını özellikle de geçmiş 2 yıla ilişkin dış kalite kontrol sonuçlarını belgelemelidir.” şeklinde düzenlendiği görülmüştür.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Deneyime ilişkin referans” başlıklı “12.1 İhale Uygulama Yönetmeliklerinde mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgelerin taşıması gereken kriterler belirtilmiş olmakla birlikte, bazı ihalelerde bu düzenlemelerin aksine özellikle Avrupa Birliği üyesi ülkeler veya diğer bazı yabancı ülkeler gibi belirlemeler yapılarak bu ülkelerde iş yapıldığına dair referans getirilmesi zorunluluğu konulduğu görülmektedir. Kamu İhale Kurulunun konuyla ilgili uyuşmazlık kararlarında, iş deneyimini gösteren belgelerin yanı sıra referansın istenemeyeceği, bu tür koşul koymanın rekabeti engellediği açıkça belirtildiğinden, idarelerce; şartnamelerin düzenlenmesi sırasında referansın hiçbir şekilde yeterlik kriteri olarak belirlenemeyeceği hususunun dikkate alınması gerekmektedir.” açıklaması bulunmakta ve ihaleye katılım aşamasında isteklilerden daha önce farklı yerlerde ihale konusu iş ile bağlantılı işlerin yapıldığına dair herhangi bir referans veya benzeri bir belgenin istenemeyeceği zira bu durumun rekabetin oluşumunu engelleyeceği ifade edilmektedir.

İhaleye katılım aşamasında isteklilerden istenen bir belgenin yeterlik kriteri işlevi görebilmesi için idari şartnamelerde gerekli düzenlemelerin yapılması ve istenen belgenin ihaleye katılım aşamasında sunulması zorunlu olan bir yeterlik kriteri olduğunun belirtilmesi gerekmektedir.

Teknik şartnamelerde ise herhangi bir belgenin ihaleye katılım aşamasında sunulması zorunlu bir belge olarak belirlenip bir yeterlik kriteri işlevi görmesine imkân bulunmamaktadır.

Bununla birlikte, teknik şartnamelerde düzenlenmekle birlikte bir yeterlik kriteri olarak işlev görmeyen ve bu sebeple ihaleye katılım aşamasında isteklilerden istenmesine imkân bulunmayan belgelerin de ihale dokümanında düzenleniyor olması sebebiyle, istekliler tarafından ihaleye katılım aşamasında olmasa dahi muayene ve kabul aşamasında sunulması gerektiği gözden kaçırılmamalıdır.

Bu çerçevede uyuşmazlık kaynağı olan düzenleme incelendiğinde, gerek ihaleye katılım gerekse muayene ve kabul aşamalarının herhangi birisinde istekliklerden referans istenmesi imkânı bulunmadığı dikkate alınarak, söz konusu düzenlemenin mevzuata aykırı şekilde ihaleye katılımı daraltma sonucunu doğuracak etkiye sahip olduğu görüldüğünden, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna ulaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin 9’uncu kısmının iptali gerekmektedir.

Diğer taraftan başvuru sahibi tarafından başvuru bedelinin 4.013,00 TL olarak yatırıldığı, ancak ihalenin şikâyete konu kısımlarının yaklaşık maliyet tutarı dikkate alınarak 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 2 numaralı alt bendi gereğince başvuru bedeli 2.675,00 TL olarak hesaplandığından fazla ödediği anlaşılan 1.338,00 TL’nin yazılı olarak talep edilmesi halinde başvuru sahibine iade edilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1) Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin 9’uncu kısmının iptaline,

2) Fazla ödenen başvuru bedelinin, başvuru sahibinin yazılı talebi halinde iadesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi