KAMU İHALE KURUL KARARI

Toplantı No : 2010/056

Gündem No : 96

Karar Tarihi : 23.08.2010

Karar No : 2010/UY.III-2569

Şikayetçi:

Ertuğrul İnş. Tur. San. ve Tic. A.Ş. ve Emda İnşaat ve Ticaret A.Ş. İş Ortaklığı, Dr. Mediha Eldem Sok. No:39/6 Yenişehir/ANKARA

İhaleyi Yapan Daire:

Devlet Hava Meydanları İşletmesi Genel Müdürlüğü, Konya Yolu Üzeri No:66 Etiler/ANKARA

Başvuru Tarih ve Sayısı:

27.07.2010 / 17622

Başvuruya Konu İhale:

2010/19077 İhale Kayıt Numaralı "Esenboğa Havalimanı Yabancı Konuklar Köşkü Yapımı İşi" İhalesi

Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:

19.08.2010 tarih ve III.Y.22.78.0197/2010-12E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Devlet Hava Meydanları İşletmesi Genel Müdürlüğü tarafından 12.03.2010 tarihinde belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan “Esenboğa Havalimanı Yabancı Konuklar Köşkü Yapımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Ertuğrul İnş. Tur. San. ve Tic. A.Ş. ve Emda İnşaat ve Ticaret A.Ş. Ortak Girişimi’nin 09.07.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 16.07.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 27.07.2010 tarih ve 17622 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 27.07.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

Karar:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; özel ortak Emda İnşaat ve Ticaret A.Ş 'nin iş hacmine ilişkin sunmuş olduğu belgelerden geçerli olanlara göre asgari şartları sağlayamadığı gerekçesiyle iş ortaklığına yeterlik verilmediği, ön yeterlik şartnamesinin 7.4.3 üncü maddesi gereğince iş ortaklığının YMM onaylı bilanço ve gelir tablosu sunduğu, bu belgelerle birlikte sunulan fatura fotokopilerinin bilgi amaçlı sunulduğu, değerlendirme göz önünde bulundurulması gereken belgenin YMM onaylı bilanço ve gelir tablosuna ilişkin rapor olduğu, idarenin hesabının anlaşılamadığı, aynı dosya ile bir çok yeterlik aldıkları, iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Başvuru sahibinin iddiasına ilişkin olarak:

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İsteklinin iş hacmini gösteren belgeler” başlıklı 36 ncı maddesinde;

“(1)(Değişik:03/07/2009-27277 R.G./5 md.) İş hacmini gösteren belgeler;

a) İhalenin yapıldığı yıldan önceki son üç yıllık dönemdeki her yıla ait toplam ciroları gösteren gelir tabloları,

b) Taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarını gösteren son üç yılda düzenlenmiş faturalardır.

(2) (Değişik:03/07/2009-27277 R.G./5 md.)İş hacmini gösteren belgelerin istenildiği;

a) Yaklaşık maliyeti eşik değerin yarısına eşit ve bu değerin üzerinde olan ihalelerde; son üç yıla ilişkin bu iki belgenin,

b) Yaklaşık maliyeti eşik değerin onda birinden eşik değerin yarısına kadar olan ihalelerde ise; son üç yıla kadarki yıllara ait bu iki belgenin,

idarece istenilmesi zorunludur. Aday veya isteklilerin ise üçüncü fıkradaki yeterlik kriterini sağladıklarını göstermek üzere bu iki belgeden birini sunmaları yeterlidir.

(3) (Değişik:03/07/2009-27277 R.G./5 md.)Birinci fıkrada sayılan belgelerin istenildiği durumlarda; belgeleri sunulan yıllara ait tutarların toplamının 1/3’ünün;

a) Açık ihale usulüyle yapılan ihaleler ile Kanunun 21 inci maddesinin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde; ciro için, teklif edilen bedelin % 25’inden, taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarı için ise teklif edilen bedelin % 15’inden az olmaması,

b) Belli istekliler arasında ihale usulüyle yapılan ihalelerin ön yeterlik aşaması ile Kanunun 21 inci maddesinin (a), (d) ve (e) bentlerine göre yapılan ihalelerin yeterlik aşamasında; ciro için, yaklaşık maliyetin % 25’i ile % 35’i aralığında idarece belirlenen tutardan, taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarı için ise yaklaşık maliyetin % 15’i ile % 25’i aralığında idarece belirlenen tutardan az olmaması,

gerekir. Bu kriterlerden herhangi birini sağlayan ve sağladığı kritere ilişkin belgeyi sunan aday veya istekli yeterli kabul edilir.

(4) Üçüncü fıkradaki kriterleri son üç yılda sağlayamayanlar, son altı yıla kadarki belgelerini sunabilirler. Bu takdirde, belgeleri sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

(5) İhale veya son başvuru tarihi yılın ilk dört ayında olan ihalelerde, bir önceki yıla ait gelir tablosunu sunmayanlar bakımından iki önceki yıl, ihalenin yapıldığı yıldan bir önceki yıl olarak kabul edilir ve bu yıl ile bu yıldan iki önceki yıla kadarki gelir tabloları dikkate alınarak, gelir tabloları sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır. Bu gelir tabloları itibarıyle yeterlik şartının sağlanamaması halinde ise, iki önceki yıl, ihalenin yapıldığı yıldan bir önceki yıl olarak kabul edilmek üzere son altı yıla kadarki gelir tabloları sunulabilir ve bu durumda gelir tabloları sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

(6) Taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarını tevsik etmek üzere; fatura örnekleri ya da bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylı suretleri sunulur.

(7) Toplam ciro; gelir tablosundaki brüt satışlar tutarından, satıştan iadeler, satış iskontoları ve diğer indirimlerin tutarları düşülmek suretiyle ulaşılan net satışlar tutarıdır.

(8) Taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen işlerin parasal tutarının hesabında, yurt içinde ve yurt dışında gerçekleştirilen yapım işi faaliyetlerinden elde edilen gelirlerin toplamı dikkate alınır.

(9) 213 sayılı Vergi Usul Kanununun 174 üncü maddesine göre takvim yılından farklı hesap dönemi belirlenen aday ve isteklinin gelir tablosu için bu hesap dönemi esas alınır.

(10) Gelir tablosunun, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylı olması zorunludur. Yabancı ülkede düzenlenen gelir tablosunun o ülke mevzuatına göre düzenlenmesi ve bu belgeyi düzenlemeye yetkili merci tarafından onaylanmış olması gereklidir.

(11) İş ortaklığı olarak ihaleye katılan aday ve isteklilerde; iş hacmine ilişkin kriterlerin, her bir ortak tarafından iş ortaklığındaki hissesi oranında sağlanması zorunludur.

(12) Konsorsiyum olarak ihaleye katılan aday ve isteklilerde; iş hacmine ilişkin kriterlerin, her bir ortak tarafından kendi kısmı için sağlanması zorunludur.

(13) Aday veya isteklinin, ortak girişimin ortağı olarak taahhüdü altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirdiği yapım işlerinin parasal tutarı, iş ortaklığındaki hissesi oranında, konsorsiyumda ise taahhüt edilen iş kısmı üzerinden hesaplanır.” hükmüne,

Anılan Yönetmeliğin “İlan veya duyurusu 1/5/2011 tarihinden önce yapılan ihalelerde isteklinin iş hacmini gösteren belgelerdeki yeterlik kriterleri” başlıklı geçici 7 nci maddesinde;

“(1) İlanı veya duyurusu 1/5/2011 tarihinden önce yapılan ihalelerde, 36 ncı maddenin üçüncü fıkrasındaki yeterlik kriterlerinde aşağıdaki oranlar uygulanır:

a) Açık ihale usulüyle yapılan ihaleler ile Kanunun 21 inci maddesinin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde; ciro için, teklif edilen bedelin % 15’inden, taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarı için ise teklif edilen bedelin % 12’sinden az olmaması,

b) Belli istekliler arasında ihale usulüyle yapılan ihalelerin ön yeterlik aşaması ile Kanunun 21 inci maddesinin (a), (d) ve (e) bentlerine göre yapılan ihalelerin yeterlik aşamasında; ciro için, yaklaşık maliyetin % 15’i ile % 25’i aralığında idarece belirlenen tutardan, taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarı için ise yaklaşık maliyetin % 12’si ile % 20’si aralığında idarece belirlenen tutardan az olmaması,

gerekir. Bu kriterlerden herhangi birini sağlayan ve sağladığı kritere ilişkin belgeyi sunan aday veya istekli yeterli kabul edilir.” hükmüne yer verilmiştir.

İhaleye ait ön yeterlik şartnamesinin 7.4.3 üncü maddesinde;

“(1) İş hacmini gösteren belgeler;

a) İhalenin yapıldığı yıldan önceki son üç yıllık dönemdeki her yıla ait toplam ciroları gösteren gelir tabloları,

b) Taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarını gösteren son üç yılda düzenlenmiş faturalardır.

Adayların yeterlik kriterlerini sağladıklarını göstermek üzere son üç yıla ilişkin bu iki bu iki belgeden birini sunmaları yeterlidir.

Adaylar tarafından belgeleri sunulan yıllara ait tutarların toplamının 1/3'ünün; Toplam ciro için, 4.500.000.-TLden, taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarı için ise 3.500.000.-TLden az olmaması gerekir. Bu kriterlerden herhangi birini sağlayan ve sağladığı kritere ilişkin belgeyi sunan adaylar yeterli kabul edilir.

Bu kriterleri son üç yılda sağlayamayanlar, son altı yıla kadarki belgelerini sunabilirler. Bu takdirde, belgeleri sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

İhale veya son başvuru tarihi yılın ilk dört ayında olan ihalelerde, bir önceki yıla ait gelir tablosunu sunmayanlar bakımından iki önceki yıl, ihalenin yapıldığı yıldan bir önceki yıl olarak kabul edilir ve bu yıl ile bu yıldan iki önceki yıla kadarki gelir tabloları dikkate alınarak, gelir tabloları sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır. Bu gelir tabloları itibariyle yeterlik şartının sağlanamaması halinde ise, iki önceki yıl, ihalenin yapıldığı yıldan bir önceki yıl olarak kabul edilmek üzere son altı yıla kadarki gelir tabloları sunulabilir ve bu durumda gelir tabloları sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

Taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarını tevsik etmek üzere; fatura örnekleri ya da bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylı suretleri sunulur.

Toplam ciro; gelir tablosundaki brüt satışlar tutarından, satıştan iadeler, satış iskontolan ve diğer indirimlerin tutarları düşülmek suretiyle ulaşılan net satışlar tutandır.

Taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen işlerin parasal tutarının hesabında, yurt içinde ve yurt dışında gerçekleştirilen yapım işi faaliyetlerinden elde edilen gelirlerin toplamı dikkate alınır.

213 sayılı Vergi Usul Kanununun 174 üncü maddesine göre takvim yılından farklı hesap dönemi belirlenen aday ve isteklinin gelir tablosu için bu hesap dönemi esas alınır.

Gelir tablosunun, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylı olması zorunludur. Yabancı ülkede düzenlenen gelir tablosunun o ülke mevzuatına göre düzenlenmesi ve bu belgeyi düzenlemeye yetkili merci tarafından onaylanmış olması gereklidir.

İş ortaklığı olarak ihaleye katılan aday ve isteklilerde; iş hacmine ilişkin kriterlerin, her bir ortak tarafından iş ortaklığındaki hissesi oranında sağlanması zorunludur.

Adayların, ortak girişimin ortağı olarak taahhüdü altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirdiği yapım işlerinin parasal tutan, iş ortaklığındaki hissesi oranında, konsorsiyumda ise taahhüt edilen iş kısmı üzerinden hesaplanır.

İş hacmine ilişkin belge tutarlan aşağıdaki şekilde güncellenir:

a) Yıllık toplam ciro, gelirin elde edildiği yılın Haziran ayına ait Türkiye İstatistik Kurumu Üretici Fiyatlan Alt Sektörlere Göre Endeks Sonuçları Tablosunun "Genel" sütunundaki (2003=100 Temel Yıllı) endeksin, ilk ilan veya davet tarihinin içinde bulunduğu aydan bir önceki aya ait endekse oranlanması suretiyle bulunan katsayı üzerinden güncellenir.

b) Taahhüt altında devam eden işlerin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen işlerin parasal tutarı, fatura tarihinin içinde bulunduğu aydan bir önceki aya ait Türkiye İstatistik Kurumu Üretici Fiyatlan Alt Sektörlere Göre Endeks Sonuçlan Tablosunun "Genel" sütunundaki (2003=100 Temel Yıllı) endeksin, ilk ilan veya davet tarihinin içinde bulunduğu aydan bir önceki aya ait endekse oranlanması suretiyle bulunan katsayı üzerinden güncellenir.” düzenlemesine, yer verilmiştir.

İdare tarafından gönderilen ihale işlem dosyasının incelenmesinden;

Pilot ortakErtuğrul İnş. Tur. San. ve Tic. A.Ş.’nin % 95 hisseye ve özel ortak Emda İnşaat ve Ticaret A.Ş.’nin ise % 5 hisseye sahip olduğu anlaşılmıştır.

Yukarıdaki düzenlemeler gereğince% 95 hisseye pilot ortağın sunduğu iş hacmine ilişkin belgelerin ortalamasının ön yeterlik şartnamesinde istenen 4.500.000 veya 3.500.000 TL’nin % 95’inden (4.275.000 veya 3.325.000 TL’den) az olmaması, özel ortağın sunduğu iş hacmine ilişkin belgelerin ortalamasının ise istenen 4.500.000 veya 3.500.000 TL’nin % 5’inden (225.000 veya 175.000 TL’den) az olmaması gerekmektedir. Bu kriterlerden herhangi birini sağlayan ve sağladığı kritere ilişkin belgeyi sunan aday yeterli kabul edilecektir.

Yılın ilk dört ayı içerisinde (12.03.2010) yapılan ihalede, pilot ortakErtuğrul İnş. Tur. San. ve Tic. A.Ş. tarafından 2008, 2007 ve 2006 yıllarına ait gelir tablosu ile faturalar sunulduğu, idare tarafından pilot ortağın belgelerinin uygun bulunduğu, özel ortak Emda İnşaat ve Ticaret A.Ş. tarafından ise 2008, 2007, 2006, 2005, 2004 ve 2003 yıllarına ait gelir tablosu ile faturalar sunulduğu, idare tarafından yapılan değerlendirmede özel ortak Emda İnşaat ve Ticaret A.Ş. 'nin iş hacmine ilişkin sunmuş olduğu belgelerden geçerli olanlara göre ciro için 198.980,62 TL, yapım için 75.242,95 TL verdiğinden asgari şart olan ciro için 225.000 TL, yapım için 175.000 TL’lik limiti sağlayamadığı tespiti yapıldığı, bu tespitin başvuru sahibi iş ortaklığına bildirildiği, Yeminli Mali Müşavir onaylı raporda ortalama yıllık cironun güncellenen tutarının 4.101.857,88 olduğu, yapım işlerine ilişkin olarak da güncellenen tutarın 3.144.136,6 olduğu beyan edilerek idare tarafından yapılan hesaplamanın anlaşılmadığı iddiasıyla şikayet başvurusunda bulunulduğu, idare tarafından gelir tablolarındaki net satışlar üzerinden yapılan hesaplamada ciro için güncellenmiş ortalama değerin 2008, 2007 ve 2006 yılları için 3.979.612,31 TL, 2008, 2007, 2006, 2005, 2004 ve 2003 yılları için 3.845.621,66 TL olarak, 2007, 2006, 2005, 2004 ve 2003 yıllarına ait faturalar üzerinden yapılan hesaplamada 2008, 2007 ve 2006 yılları için 1.763.359,90 TL, 2008, 2007, 2006, 2005, 2004 ve 2003 yılları için 2.639.999,32 TL olarak hesaplandığı, idare tarafından 3.979.612,31 TL’nin % 5’i (198.980,62 TL) ile 2.639.999,32 TL’nin % 5’i (131.999,91 TL) baz alınarak asgari şart olan ciro için 225.000 TL, yapım için 175.000 TL’lik limiti sağlanamadığı tespiti yapılarak şikayet başvurusunun reddedildiği anlaşılmıştır.

İdare tarafından yukarıda yapılan değerlendirmeden istenen asgari şartların (4.500.000 veya 3.500.000 TL) tamamının iş ortaklığındaki hisse oranına bakılmaksızın özel ortak tarafından da sağlanmasının arandığı anlaşılmıştır. Ancak, ön yeterlik şartnamesinin 7.4.3 üncü maddesinde iş ortaklığı olarak ihaleye katılım halinde iş hacmine ilişkin kriterlerden herhangi birinin, her bir ortak tarafından iş ortaklığındaki hissesi oranında sağlanmasının yeterli olacağı düzenlenmiştir.

Özel ortak Emda İnşaat ve Ticaret A.Ş. tarafından 2008, 2007, 2006, 2005, 2004 ve 2003 yıllarına ait gelir tablolarında yer alan net satışların güncellenen tutarları üzerinden bulunan ortalama değerlere ilişkin hesaplama aşağıdaki gibidir:

Ön yeterlik şartnamesinin 7.4.3 üncü maddesinde“ciro için en az 4.500.000 TL” istendiği, bu tutarın her bir ortak tarafından iş ortaklığındaki hissesi oranında sağlanmasının zorunlu olduğu, % 5 hisseye sahip özel ortak Emda İnşaat ve Ticaret A.Ş.’nin üç yıllık dönem net satışlar ortalamasının 3.979.612,31 TL, altı yıllık dönem net satışlar ortalamasının ise 3.845.621,66 TL olduğu dikkate alındığında hissesine düşen 225.000 TL’nin üzerinde ciro ortalaması sağladığı, iş hacmine ilişkin istenen kriterlerden herhangi birini sağlayan ve sağladığı kritere ilişkin belgeyi sunan adayın yeterli kabul edilmesi gerektiğinden, ihale komisyonu tarafından tesis edilen Ertuğrul İnş. Tur. San. ve Tic. A.Ş. ve Emda İnşaat ve Ticaret A.Ş. İş Ortaklığı’nın yeterli bulunmamasına ilişkin işleminde mevzuata uyarlık bulunmadığı anlaşılmaktadır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Ertuğrul İnş. Tur. San. ve Tic. A.Ş. ve Emda İnşaat ve Ticaret A.Ş. İş Ortaklığı’nın yeterlik başvurusunun değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Dr. Hasan GÜL

Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan Hicabi ECE

Kurul Üyesi Ali KAYA

Kurul Üyesi

Kazım ÖZKAN

Kurul Üyesi Adem KAMALI

Kurul Üyesi Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi