KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No : 2009/003

Gündem No : 130

Karar Tarihi : 12.01.2009

Karar No : 2009/UH.I-183

Şikayetçi :

Emir Sosyal Hiz. Nak. Elek. Gıda İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti., Adnan Kahveci Mah. Sayaca Cad. No:2-e Güryaşar Apt. K.2 D.15 Gürpınar/İSTANBUL

İhaleyi yapan idare:

Gaziantep 25 Aralık Devlet Hastanesi Başhekimliği,Sarıgüllük Mah. Fevzi Çakmak Bulvarı Şehitkamil/GAZİANTEP

Başvuru tarih ve sayısı:

03.12.2008 / 35033

Başvuruya konu ihale:

2008/154835 İhale Kayıt Numaralı “Malzemesiz Genel Temizlik ve Bahçe Bakımı Hizmeti Alımı” İhalesi

Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:

19.12.2008 tarih ve I.H.50.62.0168/2008-105E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Gaziantep 25 Aralık Devlet Hastanesi Başhekimliği tarafından 11.11.2008 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Malzemesiz Genel Temizlik ve Bahçe Bakımı Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Emir Sosyal Hiz. Nak. Elek. Gıda İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 14.11.2008 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 26.11.2008 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 03.12.2008 tarih ve 35033 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 02.12.2008 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen ihale işlem dosyasının incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (b) bendi gereğince, ihale işlemlerinin ve ihale kararının iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

Karar:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

1) İdari Şartnamenin 7.3.3 maddesindeki düzenlemenin mevzuata uygun olmadığı,

2) İdari Şartnamenin Cezalar ve Kesintiler başlıklı 52 nci maddesinin mevzuata uygun olmadığı,

3) Yeterlik kriterine ilişkin yapılan zeyilnamenin mevzuata uygun olmadığı,

4) Benzer iş tanımın mevzuata uygun olmadığı,

5)İlanda ve idari şartnamede teknik şartnamenin tüm hükümlerine uyulacağına ilişkin taahhütnamenin istenmesinin uygun olmadığı,

İddialarına yer verilmiştir.

A- Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1) Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak;

İdari Şartnamenin “Makine tesis ve diğer ekipmana ilişkin belgeler” başlıklı 7.3.3 maddesinde; “a-Yüklenici firma kendilerine teslim edilen demirbaş malzemeleri veya mahalli aynen muhafaza ederek aynı sayıda ve özellikte geri teslim edeceğine dair noter tasdikli taahhütname verecektir. b- Yüklenici ihale uhdesinde kaldığı takdirde aşağıda belirtilen makineleri işe başladığı tarihte getireceğine dair noter tasdikli taahhütname verecektir.

1) Islak-kuru elektrik süpürgesi 1200 watt sessiz 5 adet

2) Elektrikli yer yıkama otomatı kirli su emmeli sessiz 3 adet

3) Çim kesme makinesi sessiz 1 adet

4) Cila makinesi 1 adet ” şeklinde düzenleme yapılmıştır.

Anılan Şartnamede içeriğinde tip idari şartnamenin “Makine tesis ve diğer ekipmana ilişkin belgeler” başlığı altında yer alan geçici ithalle getirilmiş veya 10.06.2008 tarihli ve 3226 sayılı Finansal Kiralama Kanunu Hükümlerine göre edinilmiş ekipmana ilişkin düzenlemenin yer almaması bir eksiklik olarak görülebilirse de ihaleyi yapan idarece adı geçen ekipmanların kiralama veya kendi malı olması şartının aranmayıp cihaza ait herhangi bir belgenin de istenmediği ve makine ve ekipmanların teklif fiyata dahil olan masraflara dahil edilmeyerek sadece taahhütname olarak istendiği de göz önünde bulundurulduğunda mevzuatta yeri olan söz konusu matbu eksikliğin ihalenin sonucuna etkili olmadığı anlaşılmıştır.

2) Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak;

İdari Şartnamenin Cezalar ve Kesintiler başlıklı 52 nci maddesinde; “Hizmetin ifası ile ilişikli olarak yükleniciye yazılı uyarılar verilecektir.Bu yazılı uyarılara yazılı savunma alındıktan sonra yapılacak değerlendirmeye göre aşağıdaki cezai kesintiler uygulanacaktır.

İlk yazılı uyarıda sözleşme bedelinin %0,1 (binde biri)

İkinci yazılı uyarıda sözleşme bedelinin %1 (yüzde biri)

Üçüncü yazılı uyarıda sözleşme bedelinin %10 (yüzde onu)

Dördüncü yazılı uyarıda sözleşme feshedilecektir.” denilmektedir.

4735 sayılı Kamu Sözleşmeleri Kanunu’nun “İdarenin Sözleşmeyi Feshetmesi” başlıklı 20 nci maddesinde; “Aşağıda belirtilen hallerde idare sözleşmeyi fesheder:

a) Yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, ihale dokümanında belirlenen oranda gecikme cezası uygulanmak üzere idarenin en az 20 gün süreli ve nedenleri açıkça belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi..hallerinde ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir” hükmü yer almaktadır.

Anılan şartname maddesinde cezalara ilişkin yapılan düzenlemede mevzuata herhangi bir aykırılık bulunmamıştır.

3) Başvuru sahibinin 3 üncü iddiasına ilişkin olarak;

İdarece gönderilen dosyadan ilanın iki maddesine ilişkin zeyilname yapıldığı anlaşılmıştır.

Zeyilnamenin incelenmesinde; iki hususun düzenlendiği, bunlarda birincisinin ihale ilanının boş bırakılan 2 nci maddesinin a) bendine “130 personel ile 1 yıl süreli (01.01.2009-31.12.2009 tarihleri arası) Malzemesiz Genel Temizlik ve Bahçe Bakımı Hizmeti” metninin eklenmesi ve ikincisinin ise; “İhale ilanının 4.3.2 nci maddesindeki düzenlemenin “Çalışacak personel sayısı 1 idari müdür, 5 şef, 5 bahçıvan, 119 temizlik personeli olmak üzere toplam 130 (yüz otuz) kişidir. İdari müdür turizm ve otelcilik meslek yüksekokulu, şefler turizm ve otelcilik meslek yüksek okulu veya turizm ve otelcilik meslek lisesi mezunu olacaktır.Yüklenici ihale uhdesinde kaldığı takdirde çalıştıracağı müdür ve şefler ile ilgili okul diplomalarını sözleşme imzalanması aşamasında sunacağına dair taahhütname verilecektir.” şeklinde değiştirilmesi olduğu görülmüştür.

4734 sayılı Kanunun “İhale Dokümanında Değişiklik ve Açıklama Yapılması” başlıklı 29 uncu maddesinde; “İlan yapıldıktan sonra ihale dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilanlar geçersiz sayılır ve iş yeniden ilan olunur.Ancak ilan yapıldıktan sonra tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi veya isteklilerce yazılı olarak bildirilmesi halinde, ihale dokümanında değişiklikler yapılabilir.Yapılan bu değişikliklere ilişkin ihale dokümanının bağlayıcı bir parçası olan zeyilname, son teklif verme gününden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ihale dokümanı alanların tamamına gönderilir. Zeyilname ile yapılan değişiklikler nedeniyle tekliflerin hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname düzenlenmesi halinde teklifini bu düzenlemeden önce vermiş olan isteklilere tekliflerini geri çekerek yeniden teklif verme imkanı sağlanır.” şeklinde hüküm bulunmaktadır.

Yukarıda belirtilen hükümler doğrultusunda idarece yapılan zeyilnamenin mevzuata uygun olduğu sonucuna varılmıştır.

4) Başvuru sahibinin 4 üncü iddiasına ilişkin olarak;

İdari Şartnamenin 7.4 üncü maddesinde; “Son 5 (beş) yıl içinde yurt içinde veya yurt dışında Kamu veya Özel Hastanelerde gerçekleştirilen temizlik hizmetleri kabul edilecektir .” şeklinde benzer iş düzenlemesi yapılmıştır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Tanımlar” başlıklı 3 üncü maddesinde benzer iş; “İhale konusu hizmet veya hizmetin bölümleriyle nitelik ve büyüklük bakımından benzerlik gösteren, aynı veya benzer usullerle gerçekleştirilen, teçhizat, ekipman, mali güç ve uzmanlık ile personel ve organizasyon gerekleri bakımından benzer özellik taşıyan hizmetlerdir.” şeklinde ifade edilmiştir.

İhale dokümanında ihale konusu iş kapsamında temizlenecek birimler belirtilmiş olup, yapılacak işin en önemli bölümünün hastanenin ve bağlı birimlerinin genel temizliği olduğu ve bu temizliğe bahçelerin ve çamaşırhanenin temizliğinin de dahil edildiği anlaşılmıştır.

Bu itibarla hastane hizmetinin niteliğinden kaynaklanan ayrıcalığın sağlanması için idarece yurt içinde veya yurt dışında Kamu veya Özel Hastanelerde gerçekleştirilen temizlik hizmetleri ile sınırlı olacak şekilde düzenleme yapılmasında mevzuata aykırı bir husus bulunmamıştır.

5) Başvuru sahibinin 5 inci iddiasına ilişkin olarak;

İşe ait ilanın incelenmesinde; 4.3.2/b maddesinde teknik şartnamenin tüm hükümlerine uyulacağına dair taahhütname istendiği anlaşılmış olup, yapılan düzenlemede mevzuata herhangi bir aykırılık bulunmamıştır.

Açıklanan nedenlerle;

4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (c) bendi gereğince, itirazen şikayet başvurusunun uygun bulunmadığına,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Karşı Oy:

İncelemeye konu ihalede;

1) İhale ilanının iki maddesine ilişkin zeyilname düzenlendiği, bunlardan birincisinin ihale ilanının boş bırakılan 2 nci maddesinin a) bendine "130 personel ile 1 yıl süreli (01.01.2009-31.12.2009 tarihleri arası) Malzemesiz Genel Temizlik ve Bahçe Bakımı Hizmeti metninin eklenmesi ve ikincisinin ise; "İhale ilanının 4.3.2 nci maddesindeki düzenlemenin ´Çalışacak personel sayısı 1 idari müdür, 5 şef, 5 bahçıvan, 119 temizlik personeli olmak üzere toplam 130 (yüz otuz) kişidir.İdari müdür turizm ve otelcilik meslek yüksekokulu, şefler turizm ve otelcilik meslek yüksek okulu veya turizm ve otelcilik meslek lisesi mezunu olacaktır.Yüklenici ihale uhdesinde kaldığı takdirde çalıştıracağı müdür ve şefler ile ilgili okul diplomalarını sözleşme imzalanması aşamasında sunacağına dair taahhütname verilecektir, şeklinde değiştirilmesi olduğu anlaşılmıştır.

İdarece ihale ilanının 25.09.2008 tarihinde yayınlandığı ve zeyilnamenin de ilana yansıyan hususlarla ilgili olarak 13.10.2008 tarihinde yapıldığı ve bu süreçte düzeltme ilanına dosya içerisinde rastlanılamadığı anlaşılmıştır.

Kamu İhale Genel Tebliğinin “Zeyilname İle İhale Dokümanında Değişiklik Yapılması” başlıklı bölümün son fıkrasında yer alan “… ilanda yapılacak düzeltmeler sadece 4734 sayılı Kanunun 26 ncı maddesinde belirtilen hallerle sınırlı olarak ve ilanın yayımlanmasını takip eden 10 gün içinde yapılabileceğinden bu süre geçtikten sonra ihale dokümanının ilana yansıyan hükümleri ile ilgili olarak zeyilname düzenlenmesi mümkün bulunmamaktadır.” hükmü çerçevesinde değerlendirildiğinde de söz konusu zeyilnamenin mevzuata aykırı olduğu,

2) İdari Şartnamenin 7.4 üncü maddesinde; "Son 5 (beş) yıl içinde yurt içinde veya yurt dışında Kamu veya Özel Hastanelerde gerçekleştirilen temizlik hizmetleri kabul edilecektir." şeklinde benzer iş düzenlemesi yapılmıştır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğimin "Tanımlar" başlıklı 3 üncü maddesinde benzer iş; "İhale konusu hizmet veya hizmetin bölümleriyle nitelik ve büyüklük bakımından benzerlik gösteren, aynı veya benzer usullerle gerçekleştirilen, teçhizat, ekipman, mali güç ve uzmanlık ile personel ve organizasyon gerekleri bakımından benzer özellik taşıyan hizmetlerdir." şeklinde ifade edilmiştir.

Anılan Yönetmeliğinin 42 nci maddesinin 5 inci ve 6 ncı fıkralarında ise;"İş deneyiminde değerlendirilecek benzer işler; ihale konusu hizmet veya hizmetin bölümleriyle nitelik ve büyüklük bakımından benzerlik gösteren, aynı veya benzer usullerle gerçekleştirilen, teçhizat, ekipman, mali güç ve uzmanlık ile personel ve organizasyon gerekleri bakımından benzer özellik taşıyan hizmetlerdir.” hükmü yer almaktadır.

Genel temizlik hizmeti yapan istekliler ile hastane temizlik hizmeti yapan isteklilerin teçhizat, ekipman, mali güç ve uzmanlık ile personel ve organizasyon gerekleri bakımından benzer özellik taşıdıkları, ayrıca hastane temizliğinde istihdam edilen personelde özel deneyimi gerektiren herhangi bir sertifika müessesesinin bulunmadığı dikkate alındığında, idarenin yapmış olduğu benzer iş tanımının hastane temizlik hizmetleri ile sınırlandırılmasının yukarıda belirtilen mevzuat hükümlerine aykırı olduğu, Anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle ihale işlemlerinin ve ihale kararının iptaline karar verilmesi gerektiği gerekçesiyle çoğunluk kararına katılmıyoruz.

Ali Kemal AKKOÇ Hakan GÜNAL Kazım ÖZKAN Adem KAMALI

Kurul Üyesi Kurul Üyesi Kurul Üyesi Kurul Üyesi