RESMİ GAZETE SAYISI: 26642 RESMİ GAZETE TARİHİ: 13.09.2007

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No : 2007/040

Gündem No : 36

Karar Tarihi : 16.07.2007

Karar No : 2007/UH.Z-2371

Şikayetçi:

Temag Güvenlik Koruma ve Eğt. Hizm. Ltd. Şti. Kazım Karabekir Cad. Uğurlu İş Merkezi No:97/23 İskitler/ANKARA

İhaleyi yapan idare:

EÜAŞ Genel Müdürlüğü Malzeme Yönetimi ve Ticaret Dairesi Başkanlığı,İnönü Bulvarı No:27 Kat:13 Bahçelievler/ANKARA

Başvuru tarih ve sayısı:

14.06.2007 / 17197

Başvuruya konu ihale:

2007/37432 İKN|li Özel Güvenlik Hizmeti Alımı

Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:

10.07.2007 tarih ve 08.13.16.0158/2007-38E sayılı Esas İnceleme Raporunda; EÜAŞ Genel Müdürlüğü Malzeme Yönetimi ve Ticaret Dairesi Başkanlığınca 15.05.2007 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan başvuruya konu ihaleye ilişkin olarak başvuru sahibinin15.05.2007 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 13.06.2007 tarihli işlemi ile reddiüzerine, başvuru sahibinin 14.06.2007 tarih ve 17197 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan aynı tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu, Başvuruya konu ihale ile ilgili olarak başvuru dilekçesi ve ekleri ile idarece gönderilen ihale işlem dosyasında bulunan bilgi ve belgelerin incelenmesi sonucunda; İhale sürecinde yapılan ve yukarıda mevzuata aykırılıkları tespit edilen işlemler, 4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (b) bendi uyarınca düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte olduğundan ihalenin iptaline, Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

Karar:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle;

1-Başvuruya konu ihaleye ilişkin

İdari Şartnamenin 7.1.o maddesinde, şirket kurucularından silahlı temel eğitim sertifikası istenildiği, bu durumun 5188 sayılı Kanuna aykırı olduğu,

2- Resmi-dini bayramlar ile yılbaşı tatili için belirlenen fazla mesaiye güvenlik amirlerinin de dahil olup olmadığı hususunda şartnamede açıklık olmaması nedeniyle işçilik maliyetinin hesaplanmasının mümkün olmadığı,

İddia edilmektedir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1) Başvuru sahibinin birinci iddiasına ilişkin olarak; İdari şartnamenin “İhaleye Katılabilmek İçin Gereken Belgeler ve Yeterlik Kriterleri”başlıklı 7.1.o maddesinde; “…İsteklinin 5188 sayılı Özel Güvenlik Hizmetlerine Dair Kanun ve Uygulama Yönetmeliğine göre özel güvenlik şirketi kurucu ve yöneticilerine Valilik tarafından verilen "Özel Güvenlik Temel Eğitim Sertifikası (silahlı)" aslını veya noter onaylı suretini vermeleri zorunludur. (Genel kolluk kuvvetinden ve Milli İstihbarat Teşkilatından emekli olanlarile en az beş yıl fiilen bu görevde çalıştıktan sonra kendi istekleriyle görevinden ayrılmış olanlarda, ayrıldıkları tarihten itibaren beş yıl süreyle özel güvenlik temel eğitimi şartı aranmaz.

Üniversitelerin güvenlik fakültesi veya güvenlikle ilgili meslek yüksekokullarından mezun olanlardan da mezun olduktan tarihten itibaren beş yıl süre ile silah eğitimi hariç özel güvenlik temel eğitim şartı aranmaz.) ….” düzenlemesi yer almaktadır.

5188 sayılı “Özel Güvenlik Hizmetlerine Dair Kanun”un “Özel Güvenlik Şirketleri”başlıklı 5 inci maddesinde“ Şirketlerin özel güvenlik alanında faaliyette bulunması İçişleri Bakanlığının iznine tâbidir. Faaliyet izni verilebilmesi için şirket hisselerinin nama yazılı olması ve faaliyet alanının münhasıran koruma ve güvenlik hizmeti olması zorunludur. Özel güvenlikşirketleri, şubelerini bir ay içinde Bakanlığa ve ilgili valiliğe yazılı olarak; hisse devirlerini bir ay içinde Bakanlığa bildirirler. Yabancı kişilerin özel güvenlik şirketi kurabilmesi ve yabancı şirketlerin Türkiye´de özel güvenlik hizmeti verebilmesi mütekabiliyet esasına tâbidir.

Özel güvenlik şirketlerinin kurucu ve yöneticilerinde bu Kanunun 10 uncu maddesinin (a) ve (d) bentlerinde belirtilen şartlar aranır. Yöneticilerin ayrıca dört yıllık yüksek okul mezunu olmaları, Kanunun 10 uncu maddesinin (e) bendinde belirtilen şartı taşımaları ve 14 üncü maddesinde belirtilen özel güvenlik temel eğitimini başarıyla tamamlamış olmaları gerekir. (Ek cümle: 21/4/2005 – 5335/23 md.) Muvazzaf subaylarda dört yıllık okul mezunu olma şartı aranmaz.

Kurucu ve yöneticilerde aranan şartların kaybedilmesi halinde iki ay içinde eksiklik giderilmediği veya bu kurucu ve yöneticiler değiştirilmediği takdirde faaliyet izni iptal edilir. Bu şirketler tarafından üçüncü kişi, kurum ve kuruluşlara sağlanacak koruma ve güvenlik hizmetleri, hizmetin başlamasından en geç bir hafta önce ilgili valiliğe yazılı olarak bildirilir. Acil ve geçici nitelikteki koruma ve güvenlik hizmetlerinde süre kaydı aranmaz. (Ek fıkra: 21/4/2005 – 5335/23 md.) Özel güvenlik şirketleri üstlendikleri koruma ve güvenlik hizmetlerinde istihdam edecekleri özel güvenlik görevlilerinin çalışma izin belgelerinin birer suretini bir ay içinde ilgili kişi, kurum ya da kuruluşa bildirir.

(Ek fıkra: 21/4/2005 – 5335/23 md.) Alarm izleme merkezi kurma ve işletme için valilikten yeterlilik belgesi alınması zorunludur.”hükmü yer almaktadır. Anılan Kanunun 5 inci maddesinde atıf yapılan 10 uncu maddenin (a), (d), ve (e) bentleri şu şekilde düzenlenmiştir:

“ a) Türkiye Cumhuriyeti vatandaşı olmak

d) Taksirli suçlar hariç olmak üzere, ağır hapis veya altı aydan fazla hapis veyahut affa uğramış olsa bile Devletin şahsiyetine karşı işlenen suçlarla, zimmet, irtikâp, rüşvet, hırsızlık, dolandırıcılık, emniyeti suiistimal, sahtecilik, hileli iflas veya istimal ve istihlak kaçakçılığı hariç kaçakçılık, resmi ihale ve alım satımlara fesat karıştırma, Devlet sırlarını açığa vurma, laf atma, sarkıntılık, ırza tasallut, ırza geçme, kız, kadın veya çocuk kaçırma ve alıkoyma, fuhşa teşvik, fuhuş için aracılık, uyuşturucu madde kullanma, uyuşturucu madde kaçakçılığı suçlarından dolayı hükümlü bulunmamak.

e) Kamu haklarından yasaklı olmama”

Aynı Kanunun “Eğitim” başlıklı 14. maddesinde ise;“Özel güvenlik temel eğitimi teorik ve pratik eğitim ile silah eğitiminden oluşmak üzere yüzyirmi ders saatinden; yenileme eğitimi altmış ders saatinden az olmamak üzere düzenlenir. Halen bünyesinde güvenlik fakültesi veya meslek yüksek okulu bulunan ve bünyesinde güvenlik bölümleri (fakülte veya meslek yüksek okulu) açabilecek olan üniversitelerin bu bölümlerinden mezun olanlarda beş yıl süreyle silah eğitimi hariç özel güvenlik temel eğitimi şartı aranmaz.

Özel güvenlik eğitimi ücreti karşılığında İçişleri Bakanlığınca verilebileceği gibi, Bakanlığın izni ile özel eğitim kurumlarınca da verilebilir.(Ek cümle: 21/4/2005 – 5335/23 md.) Yeterli bina, araç, gereç ve personel bulunması şartıyla özel güvenlik eğitimi, valiliğin izniyle güvenlik hizmetinin sağlandığı yerde verilebilir. Özel güvenlik eğitimi verecek kurumların kurucu ve yöneticilerinde 5 inci maddenin üçüncü fıkrasında belirtilen şartlar aranır. Özel güvenlik eğitiminin niteliği, müfredatı, eğiticilerde ve eğitim merkezlerinde aranacak şartlar ile eğitim sonucu yeterliliğin belirlenmesine ve sınavlarda görevlendirileceklere yapılacak ödemelere ilişkin esas ve usuller yönetmelikle düzenlenir.”hükmü yer almaktadır.

Ayrıca Kanunun “Çalışma İzni” başlıklı 11. maddesinde;“Özel güvenlik görevlisi olarak istihdam edilecekler ile özel güvenlik şirketlerinde ve özel güvenlik eğitimi verecek kurumlarda yönetici olarak çalışacaklar hakkında valilikçe güvenlik soruşturması yapılır. Soruşturma sonucu olumlu olanlara, bu Kanunun 14 üncü maddesinde belirtilen özel güvenlik temel eğitimini başarıyla bitirmiş olmak şartıyla, valilikçe beş yıl süreli çalışma izni verilir. Ateşli silah taşımayacak özel güvenlik görevlileri hakkında sadece arşiv araştırması yapılır. Güvenlik soruşturması ve arşiv araştırması bir ay içinde tamamlanır.

Göreve başlayan özel güvenlik görevlileri işveren tarafından on beş gün içinde valiliğe bildirilir. Çalışma izninin yenilenebilmesi için, güvenlik soruşturmasının olumlu olması ve Kanunun 14 üncü maddesinde belirtilen özel güvenlik yenileme eğitiminin başarıyla tamamlanmış olması zorunludur. Özel güvenlik görevlilerinde aranan şartlardan herhangi birisinin kaybedilmesi halinde çalışma izni iptal edilir.

(Değişik beşinci fıkra: 21/4/2005 – 5335/23 md.) Genel kolluk kuvvetinden ve Milli İstihbarat Teşkilatından emekli olanlar ile en az beş yıl fiilen bu görevlerde çalıştıktan sonra kendi istekleriyle görevlerinden ayrılmış olanlarda, görevlerinden ayrıldıkları tarihten itibaren beş yıl süreyle özel güvenlik temel eğitimi şartı aranmaz.” hükmü yer almaktadır.

Yukarıda belirtilen düzenlemeler göz önüne alındığında özel güvenlik şirketi kurucuları için “Özel Güvenlik Temel Eğitim Sertifikası (Silahlı)” zorunluluğu bulunmadığı anlaşıldığından ve idari şartnamenin 7.1.o maddesinde yer alan söz konusu düzenleme mevzuata aykırı bulunduğundan başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmüştür.

2) Başvuru sahibinin ikinci iddiasına ilişkin olarak;

İdari Şartnamenin “Teklif Fiyata Dahil Olan Masraflar” başlıklı 26.3 maddesinde;

“Ayrıca.

- İstekli çalıştıracağı 174 kişi için (ayda 26 gün) yemek gideri olarak günlük brüt kişi başına 3,00 YTL nakdi olarak ödeyecek olup, bu durum çalışanların maaş bordrolarında açıkça gösterilmek zorundadır.

- İstekli çalıştıracağı 174 kişi için (ayda 26 gün) ulaşım gideri olarak günlük brüt kişi başına 3,00 YTL nakdi olarak ödeyecek olup, bu durum çalışanların maaş bordrolarında açıkça gösterilmek zorundadır.

-Çalıştırılacak Özel Güvenlik Görevlilerinden 9 güvenlik amiri için brüt asgari ücretin %65 fazlası, 165 özel güvenlik personeli için brüt asgari ücretin %50 fazlası verilecektir.

-Resmi-dini bayramlar ve yılbaşı tatili için sözleşme süresince 3523,5 gün olarak hesaplanacaktır. teklif fiyata dahildir.”düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartnamenin “A. Yüklenicinin Yükümlülükleri” başlıklı 1. maddesinde; “Yüklenici tarafından istihdam edilecek özel güvenlik görevlileri, ilgili mevzuata uygun (Sosyal Sigortalar Kanunu, İş Kanunu vb.), 24 saat esasına göre (hafta sonu dahil), bir görevlinin haftalık çalışma süresi 45 saati geçmeyecek şekilde vardiyalı olarak çalıştırılacaktır.” düzenlemesi, 2. maddesinde; “Tüm işletmelerde; resmi ve dini bayramlar ile yılbaşında da (toplam:3523,5 gün) aynı personel çalıştırılacak ve çalışılan her gün için ilave ücret ödenecektir.” düzenlemesi, 20. maddesinde; “Söz konusu hizmet alımı için sözleşme süresi 2 (iki) yıl olup; personel ücreti olarak, her bir güvenlik amiri için asgari ücretin % 65 fazlası, her bir özel güvenlik personeli için asgari ücretin % 50 fazlası tahakkuk ettirilecektir.” düzenlemesi,

“B. Özel Güvenlik Görevlilerinin Yükümlülük ve Hareket Tarzları” başlıklı 21. maddesinde ise “Söz konusu iş yerinde şartname sonunda bulunan çizelgede belirtilen miktarda erkek özel güvenlik görevlisi görev yapacak, her vardiyada görev yapacak güvenlik görevlisi sayısı eşit olacak, diğer esaslar bilahare yapılacak sözleşmede belirtilecektir. Vardiyalar, (08:00-16:00/16:00-24:00/24:00-08:00) olmak üzere 3 (üç) ayrı saat dilimi içinde gerçekleştirilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır. Bu maddede atıf yapılan çizelgede ise güvenlik hizmeti alınacak dokuz farklı işletme belirtilmiş ve her bir işletmede birer adet güvenlik amiri bulunacağı düzenlenmiştir.

Kamu İhale Genel Tebliğinin “ VIII- Ekonomik ve Mali Yeterlik ile Mesleki ve Teknik Yeterliğe İlişkin Açıklamalar ” kısmının “ G. Özel Güvenlik Hizmet Alımı İhaleleri ” başlığı altında;“… İşin süresi de dikkate alınarak resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı günü özel güvenlik personeli çalıştırılacak ise çalışılacak gün ve personel sayısı ihale dokümanında açıkça belirtilecek ve bu günler için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi uyarınca ücret hesaplanacaktır. ” açıklamasına yer verilmiştir.

Resmi ve dini bayramlar ile yılbaşında çalışılacak toplam gün sayısı:3523,5 olarak belirtilmiş ise de, bu durum belirsizlik taşımaktadır. Şöyle ki, ihale dokümanında güvenlik amirleri ile güvenlik elemanları için farklı ücret öngörüldüğünden, bunların resmi ve dini bayramlar ile yılbaşında çalıştırılmaları halinde hesaplanacak ücretleri de farklılık gösterecektir. Bu durumda, bir personel grubu için resmi ve dini bayramlar ile yılbaşında ödenecek ücretin belirlenebilmesi için, her bir personel grubu için resmi ve dini bayramlar ile yılbaşında çalışılacak gün ve personel sayısının ihale dokümanında açıkça belirtilmesi gerektiğihalde belirtilmediği görüldüğünden, bu husus tekliflerin sağlıklı bir şekilde hazırlanması ve değerlendirilmesini etkileyici niteliktedir.

Açıklanan nedenlerle;

İhale sürecinde yapılan ve yukarıda mevzuata aykırılıkları tespit edilen işlemler düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte olduğundan, 4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesi (b) bendi gereğince, ihale işlemlerinin ve ihale kararının iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.