KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No : 2009/084

Gündem No : 6

Karar Tarihi : 14.12.2009

Karar No : 2009/UH.II-2963

Şikayetçi :

S İ M Dış Ticaret Paz. Elek. San. ve Tic. Ltd. Şti., 6.Cadde No:37/3 Öveçler Çankaya/ANKARA

İhaleyi yapan idare:

Kuşadası Devlet Hastanesi Baştabipliği, Türkmen M.Bayraklıdede Mevkii Hülya Koçyiğit Blv. Kuşadası/AYDIN

Başvuru tarih ve sayısı:

17.11.2009 / 23306

Başvuruya konu ihale:

2009/147735 İhale Kayıt Numaralı "Hbs Hizmeti İhalesi" İhalesi

Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:

07.12.2009 tarih ve II.H.24.31.0224/2009-37E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Kuşadası Devlet Hastanesi Baştabipliği tarafından 12.11.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “HBS Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak S İ M Dış Ticaret Paz. Elek. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 06.11.2009 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 09.11.2009 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 17.11.2009 tarih ve 23306 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 17.11.2009 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

Karar:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

1) İdari şartnamenin 25.3.1 inci maddesinde, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışacak personele verilecek ücretin belirtilmemesi nedeniyle maliyetin hesaplanamadığı,

2) Teknik şartnamenin 2.1.32 nci maddesinde;“Sistemin devreye girmesi ile beraber HBS’ye bağlanabilme özelliği olan tüm laboratuar cihazlarını devreye sokulmuş olacaktır. İlk bağlantılar, sözleşme süresi içinde değişen veya yenilenen cihazların bağlantısı ve ara yazılımların entegrasyonu veya hazırlanması için ek ücret talep edilmeyecektir.” düzenlemesinin yer aldığı, ancak söz konusu düzenlemede bağlanacak cihaz sayısının belirtilmediği, dolayısıyla sözleşme süresi içinde bağlanacak cihaz sayısının değişebileceği, bu hususun sağlıklı teklif oluşturulmasına engel olduğu,

3) Teknik şartnamenin 4.1 inci maddesinde;“İsteklinin, teklif ettiği VTYS ürünleri freeware, lisanssız ve Türkiye’de teknik desteği olmayan ürünler olmayacaktır. İstekli, ürünlerin lisanslı olduğunu belgeleyecektir. İstekli, ayrıca teklif ettiği ürünlerin Türkiye’deki ana firma statüsündeki şirketten bu ihaleye özel yetki belgesi alacaktır.” düzenlemesinin yer aldığı, yeterlik kriteri olarak belirlenen bu hususun idari şartnamede düzenlenmesi gerekirken, teknik şartnamede düzenlemesinin mevzuata uygun olmadığı,

4) Sağlık Bakanlığı Bilgi İşlem Daire Başkanlığının 2007/82 sayılı Genelgesinde yer alan düzenlemeler gereğince, başvuruya konu ihalede yeterlik kriteri olarak BİLKOD numarası istenilmesi gerektiği, ancak söz konusu belgeye idari şartnamede yer verilmeyip sözleşme tasarısında yer verilmesinin mevzuata aykırı olduğu,

iddia edilmektedir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1) Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak;

İdari şartnamenin 2.a maddesinde ihale konusu işin adının;“2010 HBS Hizmeti İhalesi” olduğunun belirtildiği, işin fiziki miktarı ve türünün ise 2.b maddesinde;“Personel çalıştırılmasına dayalı HBS Hizmet Alımı, 40 personel ve malzeme temini ile 1 (bir) yıl süreli” olarak belirlendiği,

“Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25 inci maddesinde;

“25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

39 (otuzdokuz) Veri hazırlama ve kontrol işletmenine brüt asgari ücret, 1 (bir) network, donanım, teknik destek ve yazılım bakım elemanına brüt asgari ücretin %50 (elli) fazlası ücret ödenecektir. Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma yapılacak gün sayısı 5 (beş) veri hazırlama ve kontrol işletmeni 14,5 gün toplam 72,5 gündür.

25.3.2. Yemek, yol ve giyecek giderleri:

İşçilerin yemek ihtiyaçları yüklenici tarafından karşılanacaktır. Ancak yükleniciye yemek ihtiyacının karşılanması noktasında bir bedel ödenmeyecek olup, bu bedelin karşılığı olarak hizmet alımı kapsamında çalıştırdığı işçilerin yemek ihtiyaçlarını karşılaması için hastanede çıkan yemekten bedelsiz olarak faydalanmasına imkan verilecektir. İstekliler de tekliflerinde işçilerin yemek ihtiyaçları için bir bedel öngörmeyeceklerdir.

Nakdi ödenecek yol bedeli aylık 26 (yirmialtı) gün olarak günlük geliş-gidiş brüt 3,65 TL (ÜÇTLALTMIŞBEŞKRŞ)

80 adet yazlık gömlek, 80 adet yazlık pantolon, 80 adet kışlık gömlek, 80 adet kışlık pantolon ve 40 adet hırka yüklenici tarafından ayni olarak karşılanacaktır.

25.3.3. Malzeme giderleri:

Alım konusu işe ilişkin 75 (yetmişbeş) adet kesintisiz güç kaynağı temini 800 VA (terminal PC için), 1 (bir) adet kesintisiz güç kaynağı temini 5 KVA (server PC için), 75 (yetmişbeş) kullanıcılı antivirüs programı temini 1 (bir) yıl.

25.3.4. Diğer giderler:

75 (yetmişbeş) kullanıcılı HBS temini 12 (oniki) ay (VTYS temini HBS teminine dahil olarak verilecektir.

25.4…

25.5.Bu işte çalıştırılacak personel için kısa vadeli sigorta kolları prim oranı %1 (bir) dir.” düzenlemesinin yer aldığı görülmüştür.

Kamu ihale Genel Tebliğinin 78.8 nci maddesinde;

“Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi, fazla çalışmalar için ise aynı Kanunun 41 inci maddesi uyarınca hesaplanacak ücret, brüt asgari ücret üzerinden; idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası öngörülmüş ise bu tutar üzerinden hesaplanacaktır. Bu durumda, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi uyarınca belirlenecek ücretin hesaplanabilmesi açısından çalışılacak gün ve personel sayısı ile fazla çalışma yapılacak hallerde toplam fazla çalışma saati ihale dokümanında belirtilecektir.” açıklaması,

4857 sayılı İş Kanunun “Genel tatil ücreti” başlıklı 47 nci maddesinde ise;

“Bu Kanun kapsamına giren işyerlerinde çalışan işçilere, kanunlarda ulusal bayram ve genel tatil günü olarak kabul edilen günlerde çalışmazlarsa, bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücretleri tam olarak, tatil yapmayarak çalışırlarsa ayrıca çalışılan her gün için bir günlük ücreti ödenir.” hükmü bulunmaktadır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri gereğince, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışacak personel sayısının ihale dokümanında açıkça belirtilmesi gerekmektedir. Yapılan inceleme sonucunda, başvuruya konu ihaleye ait idari şartnamenin 25.3.1 inci maddesinde, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışılacak gün sayısının “14,5”, çalışacak personel sayısının “5 veri hazırlama kontrol işletmeni” olarak belirtildiği tespit edilmiştir. Söz konusu düzenlemede veri hazırlama ve kontrol işletmenine ödenecek ücretin brüt asgari ücret olarak belirlendiği görülmüş olup, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışacak bu personele verilecek ücretin İş Kanununun yukarıda anılan 47 nci maddesi uyarınca hesaplanması gerektiği açık olduğundan, başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

2) Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak;

Teknik şartnamenin 2.1.32 nci maddesinde;“Sistemin devreye girmesi ile beraber HBS’ye bağlanabilme özelliği olan tüm laboratuar cihazlarını devreye sokulmuş olacaktır. İlk bağlantılar, sözleşme süresi içinde değişen veya yenilenen cihazların bağlantısı ve ara yazılımların entegrasyonu veya hazırlanması için ek ücret talep edilmeyecektir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Sağlık Bakanlığı Bilgi İşlem Daire Başkanlığı’nın 14.08.2008 tarihli ve 2008/54 sayılı Cihaz Entegrasyonları Hakkında Genelgesinde;“Hastanelerimizin doğrudan ya da dolaylı olarak tıbbi cihaz entegrasyonu için ayrıca bir bedel ödenmemesi, bu hizmetlerin de tekliflere ve bakım destek sözleşmelerine dahil olmasını temin etmek için Hastane Bilgi Sistemleri Alımı Çerçeve İlkeleri Dokümanının 2.1.10. maddesinde Alıcının (hastanenin) mevcut sistemine ait bazı parametrelerin tespit edilerek şartnameye yazılması istenmiş ve bu maddenin (g) alt maddesinde, “Kurum bünyesinde bulunan ve otomasyon sistemine veri aktarabilecek durumda olan her tür elektronik, elektro-mekanik cihaz adı, sayısı, marka ve modelleri, bu cihazların kendine özgü kapasite değerleri” özellikle belirtilmiştir. 2006/108 sayılı Genelgemizde ise sonradan temin edilebilecek cihazların da göz önünde bulundurulması ve şartnamelerin buna göre düzenlenmesi istenmiştir.

Sonuç itibarıyla;

1- Tanı ve tedavi amaçlı cihazlar başta olmak üzere her tür elektronik, elekro-mekanik cihazlar ile mevcut veya devreye alınması planlanan RIS, PACS, LIS, vb. uygulamalar hastanelerin ayrılmaz bir parçası olduğundan bu cihazların ve sistemlerin Hastane Bilgi Sistemi (HBS) yazılımı ile sorunsuz olarak veri alışverişi yapabilmesi ve cihazların HBS ile entegrasyonu gerekmektedir.

2- Bu sebeple HBS tedarik edilirken, HBS’nin halen mevcut olan ve gelecekte hastaneye hizmet edecek olan, hastane dahilindeki her tür elektronik, elektro-mekanik cihazlarla (satın alınan, kiralanan, kit karşılığı alınan, hibe edilen vb. dahil) entegrasyonu şartı şartnamelere yazılacaktır.

3- Elektronik, elektro-mekanik cihazlar ve/veya bu cihazlarla birlikte hizmet tedarik edilirken, halen hastanede kullanılmakta olan ya da gelecekte hastanede kullanılabilecek olan başka bir HBS ile entegrasyon işlemlerinin ayrıca bir ücret ödenmeksizin yapılacağı şartı şartnamelere açıkça yazılacaktır.

4- HBS tedarik ederken hastanede mevcut olan ve gelecekte hastane dahilinde hizmet verecek olan elektronik, elektro-mekanik cihazlar ve/veya bu cihazlarla birlikte alınan hizmetlerin sistemle entegrasyon işlemlerinin ayrıca bir ücret ödenmeksizin yapılacağı şartı açıkça yazılacaktır.” düzenlemesi,

Sağlık Bakanlığı Bilgi İşlem Daire Başkanlığı’nın 16.10.2006 tarihli ve 2006/108 sayılı Bilgi Sistemleri Hakkında Genelgesinde ise;“Şartnamelerde, tıbbi cihaz yazılımlarının kurumdaki uygulama yazılımlarına entegrasyon işinin hangi esaslara göre yapılacağı, bunun için ayrıca ücret ödenip ödenmeyeceğine dair hükümler yer almalıdır. Bu hususta sorun yaşanmaması için kurumda kullanılmakta olan tıbbi cihazların sayı ve türü tespit edilmeli ve taraflarca önceden biliniyor olmalıdır. Kurumun sonradan temin edebileceği cihazlar da göz önünde bulundurulmalıdır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Diğer taraftan; idari şartnamenin “İşin yapılacağı yerin görülmesi” başlıklı 12 nci maddesinde;

“12.1. İşin yapılacağı yeri ve çevresini gezmek, inceleme yapmak, teklifini hazırlamak ve taahhüde girmek için gerekli olabilecek tüm bilgileri temin etmek isteklinin sorumluluğundadır. İşyeri ve çevresinin görülmesiyle ilgili bütün masraflar istekliye aittir.

12.2. İstekli, işin yapılacağı yeri ve çevresini gezmekle; işyerinin şekline ve mahiyetine, iklim şartlarına, işinin gerçekleştirilebilmesi için yapılması gerekli çalışmaların ve kullanılacak malzemelerin miktar ve türü ile işyerine ulaşım ve şantiye kurmak için gerekli hususlarda maliyet ve zaman bakımından bilgi edinmiş; teklifini etkileyebilecek riskler, olağanüstü durumlar ve benzeri diğer unsurlara ilişkin gerekli her türlü bilgiyi almış sayılır.

12.3. İstekli veya temsilcilerinin işin yapılacağı yeri görmek istemesi halinde, işin gerçekleştirileceği binaya ve/veya araziye girilmesi için gerekli izinler İdare tarafından verilecektir.

12.4. Tekliflerin değerlendirilmesinde, isteklinin işin yapılacağı yeri incelediği ve teklifini buna göre hazırladığı kabul edilir.” düzenlemesi bulunmaktadır.

Sağlık Bakanlığı’nın 2008/54 ve 2006/108 sayılı Genelgeleri çerçevesinde, hastane bilgi sistemi tedarik edilirken hastanede mevcut olan ve gelecekte hastane dahilinde hizmet verecek olan elektronik, elektro-mekanik ve bu cihazlarla birlikte alınacak hizmetlerin sistemle entegrasyonu işlemleri ayrıca bir ücret ödenmeksizin yapılacaktır. Bu nedenle, isteklilerin teklif bedellerini etkileyebilecek bir unsur olan entegrasyon işi için mevcut sisteme ait bazı bilgilerin idarelerce ihale dokümanında belirtilmesi gerekir. Bununla birlikte, başvuruya konu ihaleye ait teknik şartnamenin 2.1.32 nci maddesinde, idarenin elinde bulunan laboratuar cihazlarına ilişkin parametrelere yer verilmemiş ise de, idari şartnamenin 12 nci maddesine göre, isteklilerin tekliflerini hazırlamaları için işin yapılacağı yeri görme imkanlarının bulunduğu, ayrıca Sağlık Bakanlığı’nın anılan Genelgeleri uyarınca, cihazların sistem ile entegrasyonun Hastane Bilgi Sisteminin bir parçası olduğu ve ihale konusu hizmeti sunan isteklilerin mevcut cihazların ve ileride tedarik edilecek cihazların bağlantı ve entegrasyonu işini ücretsiz yapmaları gerektiği hususunu göz önünde bulundurarak tekliflerini hazırlamaları gerektiğinden, başvuru sahibinin teknik şartnamenin 2.1.32 nci maddesinde bağlanacak cihaz sayısının belirtilmesinin sağlıklı teklif oluşturulmasına engel olduğuna yönelik iddiası yerinde bulunmamıştır.

3) Başvuru sahibinin 3 üncü iddiasına ilişkin olarak;

Teknik şartnamenin 4.1 inci maddesinde; “İsteklinin, teklif ettiği VTYS ürünleri freeware, lisanssız ve Türkiye’de teknik desteği olmayan ürünler olmayacaktır. İstekli, ürünlerin lisanslı olduğunu belgeleyecektir. İstekli, ayrıca teklif ettiği ürünlerin Türkiye’deki ana firma statüsündeki şirketten bu ihaleye özel yetki belgesi alacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 28 inci maddesinin ikinci fıkrasında;“ Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur.”hükmü,

Anılan Yönetmeliğin “Sözleşmenin yürütülmesi aşamasındaki mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler” başlıklı 30 uncu maddesinde ise;

“Ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede yeterlik kriteri olarak belirlenmeyen, ancak sözleşmenin yürütülmesi aşamasında işin yerine getirilmesi için gerekli olduğu öngörülen mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler teknik şartnamede yer alır. Bu düzenlemelerde, işin niteliği ile bu Yönetmelik ve ilgili mevzuat hükümleri esas alınır. Bu yükümlülüklere ilişkin olarak yüklenici tarafından hangi belgelerin idareye sunulması gerektiğinin teknik şartnamede açıkça düzenlenmesi zorunludur.” hükmü bulunmaktadır.

Teknik şartnamenin 4.1 inci maddesinde, isteklilerin veri tabanı yönetim sistemi (VTYS) ürünlerine ilişkin lisans belgesini ve Türkiye’deki ana firma statüsündeki şirketten alınmış ihaleye özel yetki belgesini sunmaları gerektiği belirtilmiştir.

Anılan düzenlemede, söz konusu belgelerin “istekli” tarafından sunulacağının belirtilmesi nedeniyle, bu hususun idarece mesleki ve teknik yeterlik kriteri olarak öngörüldüğü anlaşılmıştır.

Bu itibarla, bahse konu yeterlik kriterinin idari şartnamede düzenlenmiş olması gerekirken teknik şartnamede düzenlenmiş olmasının mevzuata aykırı olduğu görülmekle birlikte,

ihale dokümanın bir bütün olması nedeniyle isteklilerin tekliflerini teknik şartnamede yer alan düzenlemeleri de göz önünde bulundurarak hazırlamaları gerektiğinden, söz konusu aykırılığın ihaleye sağlıklı teklif verilmesini engelleyen ve ihalenin iptalini gerektiren bir aykırılık olmadığı sonucuna varılmıştır.

4) Başvuru sahibinin 4 üncü iddiasına ilişkin olarak;

Başvuru sahibi tarafından, Sağlık Bakanlığı Bilgi İşlem Daire Başkanlığı’nın 2007/82 sayılı Genelgesine göre, idari şartnamede ihaleye katılabilmek için gereken belgeler arasında BİLKOD belgesinin de sayılması gerektiği iddia edilmektedir.

Sağlık Bakanlığı Bilgi İşlem Daire Başkanlığı’nın 18.09.2007 tarihli ve 2007/82 sayılı Bilgi Sistemi İhaleleri Hakkında Genelgesinin “Diğer Hususlar” başlıklı 3 üncü maddesinin (e) bendinde;“BİL-KOD No istenmesi: Sağlık Bilgi Sistemlerinin işletilmesi esnasında karşılaşılan problemlerin en önemlileri uygulama yazılımlarından kaynaklanmaktadır. Bu nedenle problemlerin çözümünde ve sistemin işletilmesindeki ekinlik ve performansın yüksek olması için, ana iştigal konusu yazılım üretmek olan gerçek ya da tüzel kişilerle birlikte çalışabilirlik temin edilmelidir. Bu sebeple alınacak mal ya da hizmet kapsamında uygulama yazılımı var ise isteklinin BİL-KOD numarasına sahip olması, ortak girişimlerde ise pilot ortağın BİLKOD numarasına sahip ortak olması zarureti mevcuttur. Bunun dışındaki sadece donanım ve sadece veri kayıt hizmeti alımlarında veya uygulama yazılımı hariç sadece bu iki bileşenin birlikte alındığı durumlarda BİL-KOD numarası istenmesi zorunluluk değildir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Anılan düzenleme gereğince, ihale konusu hizmetin kapsamında uygulama yazılımı bulunuyorsa, isteklilerin BİLKOD numarasına sahip olması gerekmektedir. Yapılan inceleme sonucunda, başvuruya konu ihaleye ait idari şartnamenin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7 nci maddesinde isteklilerin teklifleri kapsamında BİLKOD numarası sunmasına yönelik bir düzenlemeye yer verilmediği tespit edilmiştir.

Diğer taraftan; sözleşme tasarısının “Fikri ve sınai mülkiyete konu olan hususlar” başlıklı 32 nci maddesinde yer alan;“Yüklenici ve idare en geç uygulama yazılımının sisteme yüklenmesiyle birlikte lisanslama işlemlerini tamamlamış olacak ve bu durum 5846 sayılı Fikir ve Sanat Eserlerini Koruma Kanununda belirtilen yasal gereklere uygun olarak belgelenecektir. Yazılımcı firmaların Kültür ve Turizm Bakanlığı’ndan, program lisans tescilinde kullanılacak olan BİL-KOD numarasını almış olmaları gerekir.” şeklindeki düzenlemede BİLKOD belgesinin sözleşmenin yürütülmesi aşamasında idareye sunulması gereken bir belge olarak belirlendiği görülmüştür.

Bahse konu belgenin kamu ihale mevzuatına göre ihaleye katılım aşamasında sunulması zorunlu bir belge olmadığı, ayrıca ihale dokümanında sözleşmenin yürütülmesi aşamasında idareye sunulması gereken bir belge olarak düzenlendiği anlaşıldığından, idarece isteklilerin teklifleri kapsamında BİLKOD numarası sunmalarının bir yeterlik kriteri olarak öngörülmemesinin ihaleye sağlıklı teklif verilmesini engelleyici bir husus olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Karşı Oy:

KARŞI OY

İncelemeye konu ihalede;

1- Başvuru sahibinin 3. iddiasına ilişkin olarak: teknik şartnamenin 4.1 maddesinde;“İsteklinin, teklif ettiği VTYS ürünleri freeware, lisanssız ve Türkiye’de teknik desteği olmayan ürünler olmayacaktır. İstekli, ürünlerin lisanslı olduğunu belgeleyecektir. İstekli, ayrıca teklif ettiği ürünlerin Türkiye’deki ana firma statüsündeki şirketten bu ihaleye özel yetki belgesi alacaktır.” düzenlemesinin yer aldığı, yeterlik kriteri olarak belirlenen bu hususun idari şartnamede düzenlenmesi gerekirken, teknik şartnamede düzenlemesinin mevzuata uygun olmadığı iddia edilmektedir.

Teknik şartnamenin 4.1 maddesinde;“İsteklinin, teklif ettiği VTYS ürünleri freeware, lisanssız ve Türkiye’de teknik desteği olmayan ürünler olmayacaktır. İstekli, ürünlerin lisanslı olduğunu belgeleyecektir. İstekli, ayrıca teklif ettiği ürünlerin Türkiye’deki ana firma statüsündeki şirketten bu ihaleye özel yetki belgesi alacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 28. maddesinin ikinci fıkrasında;“Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur.” hükmü,

Anılan Yönetmeliğin “Sözleşmenin yürütülmesi aşamasındaki mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler” başlıklı 30. maddesinin birinci fıkrasında;“Ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede yeterlik kriteri olarak belirlenmeyen, ancak sözleşmenin yürütülmesi aşamasında işin yerine getirilmesi için gerekli olduğu öngörülen mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler teknik şartnamede yer alır. Bu düzenlemelerde, işin niteliği ile bu Yönetmelik ve ilgili mevzuat hükümleri esas alınır. Bu yükümlülüklere ilişkin olarak yüklenici tarafından hangi belgelerin idareye sunulması gerektiğinin teknik şartnamede açıkça düzenlenmesi zorunludur.” hükmüne, ikinci fıkrasında ise; “Bu Yönetmeliğin ilgili maddeleri uyarınca idarelerce belirlenmesi zorunlu olan mesleki ve teknik yeterlik kriterlerine ve bu kapsamda istenecek belgelere teknik şartnamede yer verilemez.” hükmüne yer verilmiştir.

Teknik şartnamenin 4.1 maddesinde; istekli tarafından teklif edilen ürünün lisanslı olduğunun belgeleneceği, teklif edilen ürüne ilişkin olarak ana firma statüsündeki şirketten bu ihaleye özel yetki belgesi alması gerektiğine ilişkin olarak yapılan düzenlemeden, söz konusu ihaleye teklif sunacak isteklilerin söz konusu belgeleri sunmaları durumunda yeterli kabul edileceklerinin anlaşıldığı, eğer bu belgelere yeterlik aşamasında ihtiyaç duyulmuyor ise bu belgelerin hangi aşamada (muayene-kabul ya da yüklenicinin sözleşmeyi imzalaması aşaması olmak üzere) sunulacağına ilişkin teknik şartnamede açık düzenleme yapılması gerektiği anılan Yönetmelik hükmünde belirtilmiş, teknik şartnamede yapılan düzenleme bu haliyle açık değildir.

Bu itibarla, teknik şartnamenin 4.1 maddesindeki düzenleme yeterince açık ve anlaşılır olmadığından, bu belgelerin isteklilerce ihalenin hangi aşamasında sunulacağı hususunda tereddüt hasıl olduğu, söz konusu belgelerin yeterlik belgesi olarak değerlendirilmesi gerektiği, bu durumda da söz konusu belgelerin “istekli” tarafından sunulması gereken mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belge niteliğinde olması nedeniyle, bahse konu belgelerin idari şartnamede düzenlenmiş olması gerekirken teknik şartnamede düzenlenmiş olmasının mevzuata aykırı olduğu sonucuna varılmıştır.

2- Başvuru sahibinin 4. iddiasına ilişkin olarak: Sağlık Bakanlığı Bilgi İşlem Daire Başkanlığı’nın 2007/82 sayılı Genelgesine göre, BİLKOD belgesinin idari şartnamede ihaleye katılabilmek için gereken belgeler arasında sayılması gerektiği, ancak söz konusu yeterlik kriterine idari şartnamede yer verilmeyip sözleşme tasarısında yer verilmesinin mevzuata aykırı olduğu iddia edilmektedir.

Sağlık Bakanlığı Bilgi İşlem Daire Başkanlığı’nın 18.09.2007 tarihli ve 2007/82 sayılı Bilgi Sistemi İhaleleri Hakkında Genelgesinin “Diğer Hususlar” başlıklı 3 üncü maddesinin (e) bendinde;“BİL-KOD No istenmesi: Sağlık Bilgi Sistemlerinin işletilmesi esnasında karşılaşılan problemlerin en önemlileri uygulama yazılımlarından kaynaklanmaktadır. Bu nedenle problemlerin çözümünde ve sistemin işletilmesindeki ekinlik ve performansın yüksek olması için, ana iştigal konusu yazılım üretmek olan gerçek ya da tüzel kişilerle birlikte çalışabilirlik temin edilmelidir. Bu sebeple alınacak mal ya da hizmet kapsamında uygulama yazılımı var ise isteklinin BİL-KOD numarasına sahip olması, ortak girişimlerde ise pilot ortağın BİLKOD numarasına sahip ortak olması zarureti mevcuttur. Bunun dışındaki sadece donanım ve sadece veri kayıt hizmeti alımlarında veya uygulama yazılımı hariç sadece bu iki bileşenin birlikte alındığı durumlarda BİL-KOD numarası istenmesi zorunluluk değildir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Anılan düzenleme gereğince, ihale konusu hizmetin kapsamında uygulama yazılımı bulunuyorsa, isteklilerin BİLKOD numarasına sahip olması gerekmektedir. BİLKOD numarası, bilgisayar yazılımlarının ya da programlarının kime ait olduğunu ispat etmekte kullanılan bir numaralandırma yöntemi olup, Kültür ve Turizm Bakanlığı tarafından verilmektedir. BİLKOD numarası, firmanın tüm ürünleri için kullanılmak üzere bir defaya mahsus olmak üzere verilmekte ve tek başına eser tescilini ifade etmemekte, ancak bilgisayar programı taşıyan disk ve disket nüshalarında'Fikir ve Sanat Eserlerinin İşaretlenmesi' kapsamında korumaya yardımcı olmaktadır.

Başvuruya konu ihaleye ait teknik şartnamenin “Tanımlar” başlıklı maddesinde;“Bu şartname idari şartnamede belirtilen süre ve terminal bilgisayar sayısı lisanslı, aşağıda amacı, kapsamı, şartları ve muhteviyatı tanımlı ürün ve idari şartnamede belirtilen işçi ile birlikte hastanemizin otomasyon ihtiyaçlarını karşılamak üzere komple Hastane Bilgi Sistemi hizmeti alımı işini içerir.

Sözleşme bitimine kadar gerekli yazılım HBS (Hastane Bilgi Sistemi), VTYS (Veri Tabanı Yönetim Sistemi), personel ve idari şartnamenin “Teklif fiyata dahil olan giderler” maddesinde istenen malzeme sağlanacaktır.” düzenlemesine yer verilmiş, “Uygulama Yazılımları” başlıklı 3 üncü maddesinde de, uygulama yazılımının teknik özellikleri belirtilerek, uygulama yazılımı alt yapısı, kullanıcı ara yüzü, veri girişi, güncelleme, dil özelliği, raporlama, yardım, güvenlik ve erişim sistemi, mali kayıtlara ilişkin genel özellikler hususları ile ilgili düzenlemeler yapılmıştır.

Teknik şartnamede yer alan söz konusu düzenlemeler bir arada değerlendirildiğinde, ihaleye konu hizmetin kapsamında uygulama yazılımının da bulunduğu anlaşıldığından, Sağlık Bakanlığı’nın 2007/82 sayılı Genelgesi uyarınca, idarece ihale dokümanında isteklilerin teklifleri kapsamında BİLKOD numarası sunmalarının bir yeterlik kriteri olarak öngörülmesi gerekmektedir.

Öte yandan; Açık İhale Usulü ile İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartnamenin 7.1.h maddesine ilişkin 9 nolu dipnotunda;“İhale konusu işin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında o iş için özel olarak düzenlenen sicil, izin, ruhsat vb. belgeler bu bentte sayılacak, aksi halde “h) Bu bent boş bırakılmıştır” yazılacaktır.” açıklaması bulunmaktadır.

Tip İdari Şartnamenin anılan açıklaması gereğince, ihale konusu işin yerine getirilmesine ilişkin olarak ilgili mevzuat gereği alınması zorunlu izin, ruhsat gibi belgelerin isteklilerce sunulmasına ilişkin hükümlere idari şartnamede yer verilir. Yapılan inceleme sonucunda, başvuruya konu ihaleye ait idari şartnamenin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7. maddesinde isteklilerce teklifleri kapsamında BİLKOD numarası sunulmasına yönelik bir düzenlemeye yer verilmediği tespit edilmiştir.

Bu hususa ilişkin olarak, başvuru sahibinin şikayet başvurusu üzerine idarece verilen cevapta; BİLKOD numarasının sözleşme tasarısının “Fikri ve sınai mülkiyete konu olan hususlar” başlıklı 32. maddesinde yer alan;“Yüklenici ve idare en geç uygulama yazılımının sisteme yüklenmesiyle birlikte lisanslama işlemlerini tamamlamış olacak ve bu durum 5846 sayılı Fikir ve Sanat Eserlerini Koruma Kanununda belirtilen yasal gereklere uygun olarak belgelenecektir. Yazılımcı firmaların Kültür ve Turizm Bakanlığı’ndan, program lisans tescilinde kullanılacak olan BİL-KOD numarasını almış olmaları gerekir.” şeklindeki düzenlemede istenildiği değerlendirmesinde bulunulmuştur. Anılan düzenlemede, BİLKOD belgesinin sözleşmenin yürütülmesi aşamasında idareye sunulması gereken bir belge olarak belirlendiği görülmüş ise de, Sağlık Bakanlığı’nın 2007/82 sayılı Genelgesinde söz konusu belgenin istekliler tarafından sunulmasının bir zorunluluk olduğu hüküm altına alındığından, idarece idari şartnamede bir yeterlik kriteri olarak öngörülmeyerek sözleşme tasarısında yer verilmesinin mevzuata uygun olmadığı sonucuna varılmıştır.

Bu itibarla; yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle; incelemeye konu ihalede “ihalenin iptaline” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemizle, “itirazen şikâyet başvurusunun reddine” ilişkin karara katılmıyoruz.

Adem KAMALI Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi Kurul Üyesi

KARŞI OY

4734 sayılı Kanunun“İhale İlânlarında Bulunması Zorunlu Hususlar” başlıklı 24 üncü maddesinin (e) ve (f) bentlerinde, ihaleye katılabilme şartları ve istenilen belgeler ile yeterlik değerlendirmesinde uygulanacak kriterlerin ihale ilanlarında belirtilmesinin zorunlu olduğu düzenlenmiştir.

Aynı Kanunun“İlânın Uygun Olmaması” başlıklı 26 ncı maddesinin birinci fıkrasında,“13, 24 ve 25 inci maddelerdeki hükümlere uygun olmayan ilânlar geçersizdir. Bu durumda, ilân bu maddelere uygun bir şekilde yenilenmedikçe ihale veya ön yeterlik yapılamaz.” hükmü öngörülmüş,

“İhale ve Ön Yeterlik Dokümanının İçeriği ve İdari Şartnamede Yer Alması Zorunlu Hususlar” başlıklı 27 nci maddesinin ikinci fıkrasının (e) bendinde, isteklilerde aranılan şartlar, belgeler ve yeterlik kriterlerinin idari şartnamede belirtilmesinin zorunlu olduğu hüküm altına alınmıştır.

İncelemeye konu ihaleyle ilgili teknik şartnamenin 4.1 inci maddesinde;“İsteklinin, teklif ettiği VTYS ürünleri freeware, lisanssız ve Türkiye’de teknik desteği olmayan ürünler olmayacaktır. İstekli, ürünlerin lisanslı olduğunu belgeleyecektir. İstekli, ayrıca teklif ettiği ürünlerin Türkiye’deki ana firma statüsündeki şirketten bu ihaleye özel yetki belgesi alacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 28 inci maddesinin ikinci fıkrasında;“Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur.” hükmü,

Anılan Yönetmeliğin “Sözleşmenin yürütülmesi aşamasındaki mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler” başlıklı 30 uncu maddesinde ise;

“Ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede yeterlik kriteri olarak belirlenmeyen, ancak sözleşmenin yürütülmesi aşamasında işin yerine getirilmesi için gerekli olduğu öngörülen mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler teknik şartnamede yer alır. Bu düzenlemelerde, işin niteliği ile bu Yönetmelik ve ilgili mevzuat hükümleri esas alınır. Bu yükümlülüklere ilişkin olarak yüklenici tarafından hangi belgelerin idareye sunulması gerektiğinin teknik şartnamede açıkça düzenlenmesi zorunludur.” hükmü bulunmaktadır.

Teknik şartnamenin hizmetin teknik ayrıntıları ile şartlarını göstermek amacıyla düzenlenmesi gerekmekte olup, yukarıda anılan hükümler uyarınca ihaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterlerinin ihale ilanı ve idari şartnamede düzenlenmesi zorunludur. Söz konusu ihalede teknik şartnamenin 4.1 inci maddesinde, isteklilerin veri tabanı yönetim sistemi (VTYS) ürünlerine ilişkin lisans belgesini ve Türkiye’deki ana firma statüsündeki şirketten alınmış ihaleye özel yetki belgesini mesleki ve teknik yeterlik kriteri olarak teklif ile birlikte sunmaları gerektiği düzenlenmiş, ihale ilanı ve idari şartnamede "İhaleye Katılabilmek İçin Gereken Belgeler ve Yeterlik Kriterleri" başlıklı maddesi altında söz konusu belgelere ilişkin herhangi bir düzenleme yapılmadığı görülmüştür. Bu itibarla, bahse konu yeterlik kriterinin idari şartnamede ve ihale ilanında düzenlenmemiş olması ayrıca bu hususun ihale ilanında da yer alması gerekirken teknik şartnamede düzenlenmiş olmasının yukarıda zikredilen mevzuata aykırı olduğu, söz konusu aykırılığın ihaleye sağlıklı teklif verilmesini engelleyen ve ihalenin iptalini gerektiren bir aykırılık olarak kabul edilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle; incelemeye konu ihalede “ihalenin iptaline” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle, “itirazen şikâyet başvurusunun reddine” ilişkin karara katılmıyorum. Hakan GÜNAL Kurul Üyesi